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浅析正当防卫与防卫过当 摘要：正当防卫是我国刑法的一项重要法律制度，不符合犯罪构成而被认为是排除犯罪性的行为，是法律赋予公民保护合法权益同违法犯罪行为作斗争的一种重要权利和手段。防卫过当是应负刑事责任的犯罪行为，是行为过当与结果过当的统一。正当防卫和防卫过当是一般与特殊的关系。正当防卫不负刑事责任是一般原则，防卫过当负刑事责任是例外。现实正当防卫与防卫过当的界定一直是争论的焦点，人们在进行正当防卫的同时又存在着承担一定刑事责任的风险，探讨防卫过当之科学界定具有现实意义，本文对正当防卫、防卫过当的定义、构成条件，分析两者的关系浅谈一下自己的看法。关键词：正当防卫? 防卫过当? 界正当防卫是我国刑法的一项重要法律制度，不符合犯罪构成而被认为是排除犯罪性的行为，是法律赋予公民保护合法权益同违法犯罪行为作斗争的一种重要权利和手段。防卫过当是应负刑事责任的犯罪行为，是行为过当与结果过当的统一。现实正当防卫与防卫过当的界定一直是争论的焦点，人们在进行正当防卫的同时又存在着承担一定刑事责任的风险，探讨防卫过当之科学界定具有现实意义，本文对正当防卫、防卫过当的定义、构成条件，分析两者的关系浅谈一下自己的看法。一、正当防卫与防卫过当的定义根据我国刑法第20条规定，正当防卫，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，采取的旨在制止不法侵害而对不法侵害人造成未明显超过必要限度损害行为。违反正当防卫的限度条件，明显超过必要限度给不法侵害人造成重大损害，因而依法应当承担刑事责任的行为二、正当防卫的成立条件为避免正当防卫被利用作为免除刑事责任的借口，对正当防卫的成立做了严格的限定条件。其中包括起因条件，时间条件，对象条件，主观条件，及限度条件。1．起因条件。正当防卫的起因条件，是指存在着具有社会危害和侵害紧迫性的不法侵害行为。（1）必须有不法侵害存在。（2）不法侵害并非仅限于犯罪行为包括违法行为和犯罪行为。因为，防卫人在实行防卫以前无法确定不法侵害是犯罪性侵害还是一般违法侵害，而且，一般性侵害对社会也有危害性，如果不允许对一般违法侵害实行防卫，就有可能使一般违法侵害进一步发展成为犯罪性侵害，造成更大的损害。（3）不法侵害必须是现实存在的。至于不法侵害的程度，通常具有暴力性、破坏性、紧迫性的不法侵害行为。（4）不法侵害通常应是人所实施的。 2．时间条件。正当防卫的时间条件，是指正当防卫只能在不法侵害正在进行之时实行，不能实行事前防卫和事后防卫。包括以下两个方面的含义：第一，不法侵害必须是客观实际存在的，而不是主观想象的或推测的侵害。第二，不法侵害行为必须是正在进行的。也就是说，不法侵害行为已经开始实施，但又尚未结束。对尚未开始或者已经结束的不法侵害行为实施防卫，都不是正当防卫，在刑法理论上称为不适时的防卫，不适时的防卫分为事先防卫和事后防卫，因不适时的防卫，构成犯罪的，应依法追究刑事责任。 3．对象条件。正当防卫的对象条件，是指正当防卫只能针对不法侵害者本人实行，只有对不法侵害者本人的人身或财产及其他权益造成一定损害，才能有效地制止不法侵害不能及于第三者防卫人并不限于常见的对不法侵害人的生命权和健康权的损害，必要时，也可以通过损害不法侵害人的自由权利、财产权利等方法，来达到正当防卫的目的。 4．主观条件。正当防卫的主观条件，是指防卫人主观上必须出于正当防卫的目的，即是为了国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受不法侵害。不是出于上述目的，不能成立正当防卫。只有防卫目的的正当性，才能保证其行为对社会的有益性和排除其行为对社会的危害性。 5．限度条件。正当防卫的限度条件，是指正当防卫不能明显超过必要限度且造成重大损害。是否明显超过必要限度并造成重大损害，是区别防卫的合法与非法、正当与过当的一个标志。刑法第20条第2款规定：“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚”。这说明，正当防卫只能在某种限度内行使，如果明显超过必要限度造成重大损害的，属于防卫过当，应当负刑事责任。防卫过当在客观上具有社会危害性，主观上存在罪过，因而是一种非法侵害行为本质较轻的社会危害性防卫过当包括客体、客观方面、主体、主观方面四个要件是刑法所保护的不法侵害人的人身权利和财产权利，通常为生命权和健康权。在一般犯罪中，作为犯罪所侵害的客体的人身权利和财产权利是完全受法律保护的，而在正当防卫中，不法侵害人的人身权利和财产权利一定程度上不受法律保护。在防卫过当中，对不法侵害人明显超过必要限度造成的重大损害，防卫人要负刑事责任。所以，防卫过当的犯罪客体是不法侵害人的人身权利和财产权利，而不法侵害人的人身权利和财产权利的具体内容应随防卫过当所构成的具体犯罪而定。客观是防卫行为明显超过必要限度造成