公司法-通力律师事务所.PDFVIP

新《公司法》释评 马光远 一. 2005 年《公司法》修订的总体评价 20世纪90年代以来, 世界各国掀起了风起云涌的《公司法》修改活动: 英国多次对《公司法》进行修改; 美国于1991年制定了《示范公司法》蓝本, 对各州立法产生了深远的影响; 日本公司立法的修订更为频繁, 在90年代短短的十年间, 就经历了1990年、1993年、1994年、1997年、1998年、1999年和2000 年 7 次修改。 中国的《公司法》自1993 年12 月19日颁布以来, 经过十年的实践, 其与现实经济生活的掣肘已为世人所 共知, 国有企业法人治理制度供给的贫乏, 民营企业在资本运作中频频暴露的“原罪”以及中国上市公司 接二连三涌现的丑闻, 虽然不都是《公司法》本身的瑕疵“惹的祸”, 但不可否认, 《公司法》在处理上 述问题中一筹莫展的“无能”表现和极差的操作性饱受业界人士和专家的诟病。1999年和2004年, 全国 人大常委会对《公司法》进行了两次“微改”: 修改了两条, 废除了一条, 但这种应急式的修改既远远落 后于公司法发展的理论, 更落后于中国改革开放的实践对公司制度变迁的迫切需求。对中国现行的《公司 法》进行全面、深刻、系统的检讨, 大规模的修改势在必行。经过各界人士的广泛努力, 在广泛征求意见 的基础上, 2005年10 月27日, 十届全国人大常委会第十八次会议正式通过了新修订的《中华人民共和国 公司法》。 可以说, 修订后的《公司法》以耳目一新的形象登上了历史舞台, 在中国公司法律制度的变迁史上写下了 浓墨重彩的一笔。这种“新”, 主要体现在两个方面。 一是观念新: 实现了《公司法》“从身份法到契约法”的飞跃。本次《公司法》的修订有很多令人鼓舞和 钦佩的突破和创新, 这反映了立法者尊重中国现实、顺应国际趋势、敢于突破和创新的立法智慧和魄力, 而 在所有的突破和创新中, 最为根本和重要的则是立法理念和指导思想的突破和创新, 是立法目标和价值选 择上的重新认识和调整。1993年的《公司法》可以称之为一部“身份法”, 在立法理念上倾向于为国有企 业建立现代企业制度服务, 很多方面都有为国有企业量身定做的痕迹。而当前, 国有企业公司化改造已经 基本完成, 《公司法》在价值趋向上无需偏向国有企业, 而应该对所有的企业一体对待, 更多地从理念的 先进性和立法的科学性进行考虑。新的《公司法》从国企改革的桎梏中解放出来, 全面贯彻契约自由的精 神和公司自治的理念, 实现了从身份法到契约法的伟大转变。 二是内容新。新修订的《公司法》在广泛借鉴各国先进立法经验基础上, 大胆引进各国先进的公司法律制 度, 改变了不适应实际需要的既有制度和规则, 进一步完善了行之有效的规定, 填补了立法上的漏洞与空 白, 它也对《公司法》与《证券法》进行了有效的整合和协调, 原《公司法》中的有关证券发行的条款完 善后全部移到了《证券法》, 不再出现“一律两法”的现象, 维持了公司法制的统一性和严肃性, 使新修 订的《公司法》成为一部制度先进、操作性强的、具有司法操作性的《公司法》, 她的诞生标志着我国的 公司立法进入了一个新的历史发展阶段。 二. 2005 年《公司法》修订的八大内容 1. 明确规定公司应当承担社会责任 公司是以追求利益最大化为目的还是要承担社会责任, 这是从上世纪30年代开始一直争论到今天的话题, 并形成了两派观点鲜明的对立立场, 赞成公司社会责任论的认为, 公司不仅仅应当为股东利益最大化承担 责任, 还应当对社区、雇员、消费者、债权人等利益相关者承担责任; 而反对公司社会责任论者认为, 股 东作为公司风险的最终承担者, 公司应当以股东利益最大化为其唯一目的。 管理学大师彼得.德鲁克指出: “一个健康的企业和一个病态的社会是很难共存的。”从公司法的发展潮流 来看, 要求公司承担社会责任成了国际社会的共同呼声, 联合国推动了全球协议(Global Compact)行动, 要求企业有效约束自己经营行为, 在企业发展的