切实尊重和保障人权忠诚履行权利救济法定职责-中国法学网.PDFVIP

  切实尊重和保障人权忠诚履行权利救济法定职责  杨临萍 党的十八大报告指出：“全面推进依法治国”，“加快建设社会主义法治国家”，将“依法 治国基本方略全面落实，法治政府基本建成，司法公信力不断提高，人权得到切实尊重和保 障”确立为全面建成小康社会和全面深化改革开放的目标之一。党的十八大报告通篇闪耀着 民主法治精神，我国正行进在以人为本的权利时代。法治的真谛是人权，人权加法治等于民 主。1公民权利被国家权力所尊重、所保障、所救济；国家权力的本质和边界为人权。国家 赔偿法作为宪法相关法，直接履行“国家尊重和保障人权”的宪法承诺，2010 年12月 1 日 起实施的国家赔偿法修正案进一步加大了国家尊重和保障人权的力度。在深入学习贯彻党的 十八大精神，纪念现行宪法公布实施三十周年，国家赔偿法修正案实施两周年之际，国家赔 偿审判工作要进一步弘扬权利救济核心理念，以切实尊重和保障人权。 一、“权利救济”是国家赔偿法自我证成的伦理基础 法的伦理基础（basis of ethics），指的是一部法律可称之为“良法”所体现的道德性。 2有效的法律应当构筑在道德之上，并内在地体现出对社会和个体具有增益效用的良善与公 3 4 正， 即所谓“善和公平乃法上之法”。 只有当法律规范的实然与道德价值的应然彼此融合， 才能达致黑格尔所说“存在”与“合理”的统一，使一部法律在伦理基础上实现自我证成。 国家赔偿法的产生和发展，有其历史沿革和学理依据。其一，将国家拟制为“雇用人”， 由其为公权力所致侵害承担赔偿责任，此谓“法律拟制说”。其二，把国家的法律身份一分 为二，一个是主权国家，一个是作为私法人的“国库”，由国库以私法人身份代表国家应诉 并承担损害赔偿责任，此谓“国库理论”。其三，认识到国家频繁的公务活动给私权造成损 害的必然性，认为这是一种不可避免的牺牲，但需通过赔偿或补偿弥补牺牲才合乎公平正义， 此谓“特别牺牲理论”。其四，认为公务行为致人损害是受害人为公众利益所做出的牺牲， 依据平等原则，应由国家代表公众用税收来赔偿受害人，此为“公共负担平等理论”。其五， 最高人民法院赔偿委员会办公室主任 1 徐显明：《法治的真谛是人权》，载于《学习与探索》2001 年 04 期 2 近年来，法的伦理基础或法律伦理问题逐渐受到法学界的高度关注，有关立论和观点较多。本文所称法 的伦理基础，系指法律与道德的融合性而言，意在指出法律应当内在地体现道德性。参考李建华、曹刚著： 《法律伦理学》，中南大学出版社，第15-21 页。 3 一般而言，伦理行为是对于社会存在发展和每个人利益增进具有效用的行为，即有利或有害于社会存在 和每个人利益增进的行为。参考王海明著：《伦理学原理》，北京大学出版社，2003 年，第 139-141 页。 4 孙笑侠编译：《西方法谚精选：法、权利和司法》，法律出版社，2005 年，第 1 页。 1   承认国家保有并行使权力，对个人而言构成一种危险，这种危险带来的损害结果应当由国家 5 负责，此为“危险责任理论”。 按立论依据不同，上述五种学说或是绕开“国家至上”与“主权豁免”的范式制约，寻 找国家在民事法律关系中的“适格”身份，如“法律拟制说”和“国库理论”；或是直面公 权致害的不可回避性和不可选择性，寻求建立公法上国家责任的独特体系，如“特别牺牲理 论”“公共负担平等理论”和“危险责任理论”；目的都是为了揭示国家的法律地位并定义国 家责任的本质，依其逻辑属于国家“义务本位”和“责任本位”的定型化思考，严格而言不 足以说明国家赔偿法的道德依据和伦理本原。笔者认为，探求国家赔偿法的伦理基础，取决 于国家赔偿法的规范前提和规范目的。 基于“分配正义”（distributive justice）的权利推定是国家赔偿法的规范前