有关于厘清职责、健全成品油市场无证照监管责任思考.docVIP

有关于厘清职责、健全成品油市场无证照监管责任思考.doc

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关于厘清职责、健全成品油市场无证照监管责任的思考 目前,成品油市场无证照监管问题突出,虽经政府主导积极开展联合行动,取得了一定效果,但是这只是在特殊时期的特殊行为,针对柴油监管这个涉及生产、使用、储存、运输、经营、处置等多环节整治过程,也暴露了一些问题,柴油的无证照监管无论是法律法规、部门职责、实践中都需要进行有效梳理,厘清职责实现监管的无缝对接。 柴油遭遇到部门监管之间的不畅局面,经信部门、安监部门、市场监管部门、交通运输部门、公安部门等,职能交叉、职责不清,在各个环节的监管中未能有效明晰。一系列问题值得在法律依据、部门履职、实际监管进行厘清。 ????一、柴油是否属危化品的简述 2015年版危化目录以60度闪点分层监管。根据《危险化学品安全管理条例》(国务院令第591号)的相关要求,《危险化学品目录》(2015年版)于2015年5月1日起实施,《危险化学品名录》(2002版)、《剧毒化学品目录(2002年版)》同时废止。明确了对生产、经营柴油的企业(每批次柴油的闭杯闪点均大于60℃的除外)按危险化学品企业进行管理。 ????二、从适用条款看监管责任分解 (一)《成品油市场管理办法》 第二条 在中华人民共和国境内从事成品油批发、零售、仓储经营活动,应当遵守有关法律法规和本办法。(适用范围) 第五条 申请从事成品油批发、仓储经营资格的企业,应当向所在地省级人民政府商务主管部门提出申请,省级人民政府商务主管部门审查后,将初步审查意见及申请材料上报商务部,由商务部决定是否给予成品油批发、仓储经营许可。(审批层次) 第六条 申请从事成品油零售经营资格的企业,应当向所在地市级(设区的市,下同)人民政府商务主管部门提出申请。地市级人民政府商务主管部门审查后,将初步审查意见及申请材料报省级人民政府商务主管部门。由省级人民政府商务主管部门决定是否给予成品油零售经营许可。(审批层次) 第三十八条 成品油经营企业应当依法经营,禁止下列行为:(一)无证无照、证照不符或超范围经营。(监管行为) 此条款明显可以看到,无证无照、证照不相符合、超越经营范围(主要是指超越成品油经营许可范围三种情形)的禁则,然而罚则中的第四十三条“对超越经营范围进行经营活动的”有了处罚规定,对无证无照和证照不符,采取了回避或列入了“法律、法规、规章规定的其他违法行为”。作为行业主管部门的经信部门以《成品油市场管理办法》为执法基础,完全可以有法可依,对企业无证经营柴油负有监管责任,有执法监管法律依据。 需要注意的是此办法只赋予了行业主管部门对成品油企业(不包括个人)的经营监管责任。 ????(二)《无照经营查处取缔办法》 第四条 下列违法行为,由工商行政管理部门依照本办法的规定予以查处: (一)应当取得而未依法取得许可证或者其他批准文件和营业执照,擅自从事经营活动的无照经营行为; (二)无须取得许可证或者其他批准文件即可取得营业执照而未依法取得营业执照,擅自从事经营活动的无照经营行为; (三)已经依法取得许可证或者其他批准文件,但未依法取得营业执照,擅自从事经营活动的无照经营行为; (四)已经办理注销登记或者被吊销营业执照,以及营业执照有效期届满后未按照规定重新办理登记手续,擅自继续从事经营活动的无照经营行为; (五)超出核准登记的经营范围、擅自从事应当取得许可证或者其他批准文件方可从事的经营活动的违法经营行为。 前款第(一)项、第(五)项规定的行为,公安、国土资源、建设、文化、卫生、质检、环保、新闻出版、药监、安全生产监督管理等许可审批部门(以下简称许可审批部门)亦应当依照法律、法规赋予的职责予以查处。但是,对当事人的同一个违法行为,不得给予两次以上罚款的行政处罚。”可以看出,第(一)、(五)项适用许可审批部门,第(二)、(三)、(四)项主要适用工商行政管理部门。 第十七条 许可审批部门查处本办法第四条第一款第(一)项、第(五)项规定的违法行为,应当依照相关法律、法规的规定处罚;相关法律、法规对违法行为的处罚没有规定的,许可审批部门应当依照本办法第十四条、第十五条、第十六条的规定处罚。” 许可审批部门完全可以适用《无照经营查处取缔办法》对涉及无证无证照柴油经营行为进行查处处罚。 第十四条对无照经营行为的处罚,法律、法规另有规定的,从其规定 设定了三档罚则和无照经营查处转致兜底情形。工商行政管理部门和许可审批部门根据实际情形可以在2万以下,2万到20万,5万到50万三档罚则 此办法亦只对经营行为进行了监管,对非经营行为则未予以规定。 (三)《危险化学品安全管理条例》 第二条 危险化学品生产、储存、使用、经营和运输的安全管理,适用本条例。 废弃危险化学品的处置,依照有关环境保护的法律、行政法规和国家有关规定执行。 第三十三条 国家对危险化学品经营(包括仓储经营,下同

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