独立董事的诉讼自裁和诉讼保护作用探析.docVIP

独立董事的诉讼自裁和诉讼保护作用探析 ——从制度变迁和司法资源的角度 内容摘要：本文依据制度变迁有关理论对美国现代独立董事的源作用进行探究。通过对历史现象进行理论推断和解释，分析论证20世纪60年代美国“诉讼爆炸”的出现导致司法资源供给短缺，是现代独立董事兴起的直接诱因。从制度变迁的利益动因来看，独立董事的源作用在立法者方面是节省供给紧张的司法资源，以公司内部救济保证正义的实现。而在公众公司方面是组成诉讼委员会，以诉讼自裁的程序减少公司可能遭受的司法诉讼，以及由于在诉讼中独立董事更易得到“免责”判决，保护公司及内部人更少遭受诉讼导致的损失。 关键词：独立董事 制度变迁 司法资源 诉讼自裁 诉讼保护 独立董事的诉讼自裁和诉讼保护作用探析 ——从制度变迁和司法资源的角度 内容摘要：本文依据制度变迁有关理论对美国现代独立董事的源作用进行探究。通过对历史现象进行理论推断和解释，分析论证20世纪60年代美国“诉讼爆炸”的出现导致司法资源供给短缺，是现代独立董事兴起的直接诱因。从制度变迁的利益动因来看，独立董事的源作用在立法者方面是节省供给紧张的司法资源，以公司内部救济保证正义的实现。而在公众公司方面是组成诉讼委员会，以诉讼自裁的程序减少公司可能遭受的司法诉讼，以及由于在诉讼中独立董事更易得到“免责”判决，保护公司及内部人更少遭受诉讼导致的损失。 关键词：独立董事 制度变迁 司法资源 诉讼自裁 诉讼保护 一、研究问题的提出 中国证监会于2001年8月下文强制引入独立董事制度，是针对当时中国证券市场上多家上市公司的大股东或是与公司内部高层管理人员勾结，或是独揽大权，以关联交易等多种形式占用上市公司资产，侵害广大中小股东权益的现象所采取的举措。关于独立董事的作用，通行的观点认为其首先是监督公司“内部人控制”行为，遏制可能出现的危害全体股东和公司利益的后果，其次是通过监督或者引入“外脑”、拓展人际关系改善董事会经营决策水平，提升公司的经营绩效。 尽管这是比较通行的观点，但仍有许多学者在多个角度和层面研究独立董事的作用，或者依据不同理论推导和解释独立董事作用的实然和应然；或者是搜集数据实证检验理论假设。虽然无论实证检验还是理论推演，学者们得出的结论不尽相同，有些甚至相互矛盾，使得独立董事能否产生作用、产生什么样的作用这类问题目前仍难定论，但是，中国独立董事作用的评价标准实际上来自于“美国范本”，却是一个不争的事实。 面对这一事实中的评价标准，就不得不追问一个问题：美国独立董事的作用究竟如何？ 与其他学者的研究视角不同，本文试图从制度变迁的角度对这一问题进行探讨，我们首先将独立董事视为一个制度性设置。根据新制度经济学中的制度变迁理论，我们认为一个制度性设置的作用需要从其制度演变的角度加以分析：促使某一制度性设置出现的必定是一定的行动团体，而一项制度性设置最直接的作用就应当是那些行动团体因制度变迁所得到的利益实现。 本文对美国独立董事制度的变迁过程进行考察，探索现代独立董事设置之初的源作用，以求对中国独立董事制度建设提供借鉴。 二、研究依据的基本理论——制度变迁理论概述 相比其他经济学理论，新制度经济学在研究方法上的一个重大突破就是在分析经济问题的时候不再将制度仅仅作为外生性变量来处理，而是将制度本身视为是可变的，制度的变化往往与相关利益群体的变化有关，某一特定制度的出现或变迁总是由于它具备某些特殊的功能和作用而被人们选择。 诺斯认为，从历史的长河中看，引起制度变迁的诱因，总是某种资源的相对价格发生了变化，制度变迁是外部条件改变导致某个制度不均衡时追求潜在获利机会的自发交替过程。由于某个或某些条件的变化，导致某种潜在的获利机会的出现，为了实现潜在的获利，便产生了一种制度需求，而先有了制度需求，才会有制度供给，才会有某一社会制度变迁的实现。 但是，并非只要存在对制度变迁的需求就一定会导致制度的变迁。实施制度变迁的行为主体必定是因为他们预期能获得现存制度中所不能获得的收益，才有动力打破此前的制度均衡状态，实施制度变迁。 汪丁丁认为，应当承认一切制度都是社会博弈达到均衡的结果同时是未来社会博弈的前提，而这意味着一切被我们观测到的制度都是均衡的而不是“非均衡”的博弈格局。这就意味着，探询某一制度变迁的实质就是在确切地知道该制度存在的前提上，探询哪些条件的变化导致了这一制度作为均衡结果的出现，以及什么样的利益群体在这一制度的变迁过程中起到了主导作用。 因此，对独立董事制度变迁的研究，就是将独立董事这一制度性设置本身视为一个博弈的均衡结果，对这一均衡结果的出现进行历史追溯。所以，我们的探索要回到美国独立董事制度出现和发展的历史和制度环境。 三、美国独立董事制度变迁的历史轨迹 美国是独立董事制度建立最早，相对最为完善的国家。20世纪30年代开始，美国