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第 21 卷 第 6 期 宁 波 大 学 学 报（人 文 科 学 版） Vol. 21 No.6 2008 年 11 月 JOURNAL OF NINGBO UNIVERSITY（LIBERAL ARTS EDITION） Nov. 2008 商业特许经营外部民事责任探析 郑曙光，储江南 （宁波大学 法学院，浙江 宁波 315211） 摘要：商业特许经营外部法律责任的认定与承担是一个复杂的问题，它既应符合特许经营的本质特性，同 时也应适应民事责任承担的法理基础。目前在国内外虽有外部法律责任承担的诸种法案与观点，但仍存有 不少缺失。比较分析相关学说，同时借鉴英美法上关于特许人责任的理论，特许经营外部法律责任形态应 视不同情形而区别对待，总体上以受许人承担为主要原则，以特许人直接承担、代负承担为少数情形，以 特许人连带承担为例外情形。 关键词：特许经营；外部民事责任；代负责任；连带责任 中图分类号：D922.29 文献标识码：A 文章编号：1001 - 5124（2008）06 - 0117 - 08 现代意义的特许经营产生于 19 世纪中晚期的美国。时至今日，特许经营随着历史的演进不断发 展，类型也愈加复杂多样。本文所探讨的特许经营乃是其中一种最典型的模式：就特许经营法律关 系的主体来看，特许人和受许人都是独立的法人；就特许经营法律关系的客体而言，特许人和受许 人之间签订的是单元式的特许经营合同，即特许当事人之间直接建立合同关系，特许经营结构是单 层的。这种典型的特许经营的特点是，特许人和受许人在财务和人事等方面保留自主性，但在经营 业务和运行模式上需保持高度的同一性。在实务中，该类特许经营所占比例亦是最多。 在特许经营涉及的法律责任中，一个核心问题是外部法律责任的认定与承担。它事关特许业的 稳健发展，也会影响各方当事人的权益实现。 一、商业特许经营民事责任的一般考察 ① 由于特许经营模式本身的特点所带来的特许人和受许人关系上的特殊性，使得特许经营中涉及 ② 的法律责任形态颇为复杂，近来为法学界热烈讨论。 实际上，要归纳和演绎特许经营民事法律责任的基本特点，应首先了解其结构层次。理论界通 常将特许经营民事法律责任划分为内部责任和外部责任。内部责任主要是特许人或受许人在缔约阶 段因为缔约过失而导致的缔约过失责任或在特许合同生效后因违反合同义务所产生的违约责任，当 然在某些情况下，内部责任也可表现为侵权责任。外部责任则比较复杂，是指特许人和受许人在受 许人开展特许业务过程中对第三人承担的法律责任。说其复杂是因为该责任涉及到了特许人、受许 人和与受许人交易的第三人三方的利益关系，对第三人的责任究竟由特许人还是受许人承担，抑或 连带承担往往引发争议而难以厘定。首先，特许人和受许人各自是独立的责任主体，一般情况下两 者无需为对方的外部责任负责；其次，如出现了特许人和受许人都有可能对第三方负责的情形时，根 据意思自治原则，应首先遵从合同之约定；再者，特许人和受许人在特许业务有可能出现表见代理 的情形，特许人可能会对外承担本人责任；最后，特许人和受许人之间可能存在代理或雇佣关系，而 导致特许人可能承担代负责任（vicarious liability）。如何从如此复杂的外部责任中理出一条清晰的责 任承担模式，正是我们在后文中想着力解决的问题。当然，与内部责任一样，外部责任可以进一步 分为违约责任和侵权责任。 —————————————— 收稿日期：2008 - 07 - 10 第一作者简介：郑曙光（1962 -），男，浙江舟山人，宁波大学法学院教授。 118 宁 波 大 学 学 报（人 文 科 学 版） 2008 通过上述分析，可以将特许经营