《德国商法典》制定及变迁对我国商事立法启示.docVIP

《德国商法典》制定及变迁对我国商事立法启示 　　作者简介:?陶红武(1985- ),男,安徽六安人,安徽财经大学2008级民商法专业研究生,主要研究方向为知识产权法。 　　摘 要:德国采取民商分立体制制定了《商法典》,但却未能像民法那样实现体系化。由于自身的体系缺陷及商法的发展变迁,德国商法逐渐走向了去法典化,在德国商法的发展过程中,有许多规范不断独立于商法。《德国商法典》的制定及变迁给我国商事立法模式的选择提供了重要启示,即不必追求我国商法的法典化,而制定《商法通则》即可。 　　关键词:德国《商法典》;去法典化;商法通则 　　中图分类号:D923.99 文献标识码:A 文章编号:1004-1605(2010)01-0074-03 　　 　　一、《德国商法典》的制定历程及其根源 　　 　　1.《德国商法典》的制定历程 　　1794年《普鲁士普通邦法》是德国第一部含有经整理的商法和营业法规范的法律。它采用商法是商人的特别法这一观念来制定规则(第二编第八章第475条以下)。1857年,依据联邦代表大会的决议,在纽伦堡成立一个委员会,根据普鲁士和奥地利分别制定的草案开始制定《德意志普通商法典》(即旧商法典)。1861年这部法典施行,并被绝大多数德意志邦国所采纳。从体系上看,《德意志普通商法典》是主观主义和客观主义标准的混合体。另外,该法典充满了大量属于民法的条款。这是由于商法和民法联系紧密,且当时的德国缺乏统一的民法典。[1] 　　德国司法部于1895年制定了草案,经过一个委员会的讨论修改,在1897年4月7日作为《德国商法典》(即新商法典)被帝国议会通过。1900年1月1日,该法典与《德国民法典》同时生效,并一同沿用至今。[2]该法典共4编31章905条。第一编:总则(8章);第二编:商事公司及隐名合伙(5章);第三编:商行为(7章);第四编:海商(11章)。另外,德国商法从一开始就没有把票据、保险、破产、商事法院等内容规定在商法典之内,有关这方面的内容都另立单行法。只有“海上保险”与法国商法典一样被列入海商编之内。除此之外,有关证券方面的法律,如有价证券交易法、有价证券保管法、交易所法、招股说明书法等都是以单行法的形式独立于商法典而存在的。 　　2.德国商法立法模式的主要根源 　　我们可以从以下几个方面来具体分析19世纪末德国商法典得以独立于民法典单独制定的主要根源: 　　经济根源。商品经济的高度发展和商事关系的日益丰富是德国商法得以形成的前提。随着工业革命成果和产业规模的扩大,产生了一大批生产组织,它们的经营、发展对国民经济产生了举足轻重的作用,国家迫切需要借助法律手段调整它们的行为和经营方式。同时,世界性贸易的兴起使得贸易规模扩大,贸易手段更为多样,贸易管理更为复杂。因而,为贸易活动提供全面的、统一的商法体系,通过完善买卖、银行、票据、交易所等方面的法律制度以实现对市场、贸易的监管,已成为建立新贸易秩序的根本需要。 　　政治根源。在德意志帝国统一前,德国一直处于分散状态,法律不统一不仅严重妨碍贸易的交往,而且还严重妨碍着国家的统一进程和各邦间的正常的商务交往。制定统一的、独立于民法典的商法典,不仅可以加速贸易和法制的统一,还可以推进国家的统一。 　　社会根源。在自然法思想的灌输下,人们日益认识到,除了公民的权利、财产需要受到法律的保护,个人的自由需要受到法律的约束外,一切经济组织、企业、财团、公司等都应有自己的法律,其财产受法律保护,其活动受法律制约。人们还意识到,独立的、完整的商法体系不仅能够维护商事交易秩序,而且在弘扬公平、正义、平等、自由观念方面,在维护私有财产不可侵犯方面,以至推动整个社会的民主与法制方面,都可以起到巨大的作用。 　　学术根源。自罗马法在欧洲复兴以来,一大批法学家潜心研究立法技术和法学方法,到19世纪,德国民商法学理论日渐成熟,特别是经过那场著名的持续了半个世纪之久的民法典大辩论后,使得德国法学家们日益意识到编纂统一的民商法典的价值及意义。因而,与当时世界范围内蓬勃兴起的民商法典编纂运动相呼应,德国的民商法典的制定工作很快就取得了丰硕的成就。而商法作为一个独立的法律部门并能够与民法并肩构成统一、完整的民商法律体系的认识,也在德国法学者中基本上达成了共识。 　　 　　二、德国商法的去法典化 　　 　　在德国商法的发展过程中,有许多规范不断独立于商法。首先完成自身独立并从商法分离出来的是公司法。在商法典中仍存在无限公司(第105条以下条款)、两合公司(第161条以下条款)及隐名合伙(第230条以下条款)规范。但此前包含于商法典的股份有限公司规范则很快就独立出来。受法国商法典的影响,德国于1937年1月30日纳粹统治时期首次颁布了《德国股份法》,1965年9月6日颁