公司控制权之争与公司股权设计模式(转摘).docVIP

公司控制权之争与公司股权设计模式(转摘) ?(2017-02-10 14:07:03) 转载▼ 　　 　　公司的控制权主要包括以下三个方面：股权层面的控制权、董事会层面的控制权和公司日常经营管理的实际控制权。 　　 　　股权层面的控制权 　　创始人要想牢牢地把握公司的控制权，最理想的方式就是把握公司的控股权，因为股权是对公司的终极控制权利，公司最重大的事项通常是基于股权由股东（会）决定的，如：公司章程修改、董事任命、融资以及公司分立合并或清算等。 　　1、股权层面的控制权 　　股权层面的控制权包括绝对控股和相对控股：在绝对控股权情形下创始人持股达到67%，也就是达到三分之二，公司决策权基本可以完全掌握在手中。绝对控股权情形下创始人至少要持有公司51%的股权；而相对控股权往往需要公司创始股东为持有公司股权最多的股东，与其他股东相比可以保持对公司的相对控制力。 　　法律依据在于：根据中国公司法和公司章程，公司的最高决策机构是股东（会），股东会的普通表决事项多为二分之一以上多数表决权通过，而少数重大事项（如公司 章程修改）还需要三分之二以上表决权通过。 　　境外架构的公司道理也基本类似，只要查看公司章程性文件中的股东决议条款就能清楚知道。 　　简而言之，掌握了控股权，基本就能够控制股东（会）决策，进而控制公司。 　　案例一：汽车之家 　　2005年，李想创办汽车之家网站（他在此前的2000年创建了PCPOP）； 　　2007年，秦致加入汽车之家； 　　2008年，李想把自己创办的这两家公司卖给了澳洲电信，据媒体报道澳洲电讯用7600万美元拿下汽车之家55%股份，并在之后的几年里多次增持； 　　2009年，秦致开始担任汽车之家CEO； 　　2013年11月，汽车之家向美国证监会递交上市申请，申请材料显示澳洲电讯在上市前的持股比例已经达到71.5 %，而李想和秦致手中的股权则分别被稀释到5.3%和3.2%； 　　2015年6月12日，汽车之家发布公告称，李想不再担任汽车之家总裁一职，但继续担任董事； 　　2016年4月15日，澳洲电讯宣布将汽车之家47.7%股份出售给平安集团旗下平安信托； 　　2016年4月16日，秦致领头的汽车之家管理层提出要对汽车之家进行私有化； 　　2016年5月14日，媒体报道称澳洲电讯两次拒绝了汽车之家管理层的收购要约； 　　2016年6月25日，澳洲电讯完成了以16亿美元向中国平安出售中国网站汽车之家47%股份的交易，平安取得汽车之家47.4%股份，正式成为汽车之家最大股东； 　　2016年6月27日，秦致正式离开汽车之家CEO的岗位。 　　评论： 　　在汽车之家的案例中，创始人李想早在2008年就已经转让了公司的控股权，无论是创始人李想还是后来的CEO秦致，如果在持有股权不足5%的情况下，还想把握公司的控制权，谈何容易？ 　　2、股权层面的方案设计 　　在现实情况中，随着公司的不断融资壮大，创始人的股权将被不断稀释，很难一直保持公司的绝对控股权。创始人需要知道的另一个法律知识是股权与投票权是可以分离的。为了继续维持公司的控制权，可以将其他部分股东股权中的投票权分离出来，交给创始股东行使。 　　投票权从其他股东的股权中分离出来，主要有以下四种体现行使： 投票权委托； 一致行动协议； 有限合伙架构，实现以小博大； 境外架构中的“AB股计划”或“双股权结构”。 　　案例二：投票权委托（京东） 　　查看京东上市招股书（2014年4月14日版本）可以发现，虽然刘强东上市前仅仅持有约18.8%的股权比例，但是他通过DST、红杉资本、中东投资人、高瓴资本、腾讯等股东委托投票权的方式，取得了京东上市前超过半数（51.2%）的投票权。 　　 　　评论： 　　“投票权委托”就是公司部分股东通过协议约定，将其投票权委托给其他特定股东（如创始股东）行使。其实，阿里巴巴也存在投票权委托的安排，马云在上市前所占股比为8.8%，管理层总计14.6%；软银34%；雅虎22%。马云等与软银和雅虎通过投票权委托协议约定，取得软银（其中超出30%的部分）和雅虎（最多1.2亿股）委托的投票权，从而实现了阿里巴巴上市前，软银和雅虎总计投票权不超过49.9%的最终目的； 　　可能大家担心，并非所有创始人都能像刘强东那样强势，也没有马云的魄力，其实即使机构投资人不愿意委托投票权给创始人，创始人也应该完全有信心要求真正的天使投资人、资源人股东以及股权激励对象等将投票权委托给创始人行使，这在实践中也并不罕见。其中，代持就是最典型的例子，而且这也是早期公司的创始人应当 优先考虑的投票权委托方案。 　　案例三：一致行动协议（腾讯等） 　　腾讯的招股书显示，公司各创始人与MIH在公司上市前分别持有公司50%的股份，双方在2004年股东协议中有一致行动协议的约定