涉外仲裁涉外仲裁的申请执行的应用.docVIP

A thesis submitted to XXX in partial fulfillment of the requirement for the degree of Master of Engineering 涉外仲裁的申请执行 　　关于涉外仲裁执行的管辖法院。《民诉法》对涉外仲裁执行的地域、级别管辖作了明确规定，即当事人就涉外仲裁裁决申请执行的，由被申请人住所地或被申请人财产所在地的中级人民法院受理;申请承认和执行国外仲裁机构作出的仲裁裁决的，应当由当事人直接向被执行人住所地或者其财产所在地的中级人民法院申请，人民法院应当依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约，或者互惠原则办理。 　　关于申请执行的期限。当事人向人民法院申请执行，必须在法定期限内提出。申请执行涉外仲裁裁决，应当特别注意我国的申请执行期限的规定，为了督促债权人及时行使权利，相对大多数国家的规定，我国规定的申请执行期限比较短。《民诉法》规定，双方或者一方当事人是公民的为一年，双方是法人或者其它组织的为六个月;申请执行的期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的，自规定的每次履行期间的最后一日起计算。这个期限是不变期限(或者称除斥期间)当事人超过上述期限再向法院申请执行，便丧失了申请法院强制执行的权利，如无正当理由的，法院依法不予受理。申请执行期限还应当注意，申请执行期限因达成执行和解协议而中止，其期限自和解协议所定履行期限的最后一日起连续计算。向人民法院申请承认及执行属于《纽约公约》范围的仲裁裁决，该项申请应当在《民诉法》规定的申请执行期限内提出。但如我国与作出仲裁裁决所在地国缔结的双边条约中对外国仲裁裁决的承认及执行的申请期限另有规定的，按双边条约办理。 　　关于申请执行时应提交的文件。根据《上海市高级人民法院关于执行〈仲裁法〉若干问题的处理意见》(简称《意见》)规定：当事人申请执行仲裁裁决，应当向有管辖权的法院提交以下申请文件：第一，由其本人签章的申请书。申请执行的事项就是裁决书中确定的执行内容，申请执行人还应在申请执行书中写明所了解的被执行人的财产状况，这是执行申请阶段对申请执行人提供财产状况义务的具体要求。外国一方当事人申请执行的，应提交中文本申请书，这是国家主权的要求，我国缔结或参加的国际条约另有规定的，按照规定办理;第二，己生效的裁决书正本。这是在所有文件中最核心的文件，记载着权利人的权利内容，外国仲裁裁决书应当经过公证、认证或者国际条约中规定的证明手续;第三，仲裁协议书或者订有仲裁条款的合同。仲裁协议是基于仲裁的基础，提供仲裁协议是为了被执行人申请不予执行时进行审查。法院基于执行的仲裁裁决，必须有当事人的仲裁协议，因此，法院受理执行仲裁机构裁决，除了按照普通案件执行需提交申请执行书、生效仲裁裁决书正本之外，申请执行人还应当向人民法院提交有仲裁条款的合同或仲裁协议书;第四，由仲裁机构出具的裁决己按照仲裁规则规定的方式送达各方当事人的证明，仲裁机构采用公告送达方式的，应出具公告期限届满且裁决已视为送达的证明。对于尚未送达、或没有证据证明已经送达、或公告送达期限尚未届满的裁决，当事人申请强制执行的，法院不予受理。 　　仲裁裁决执行必须具备的条件：第一，向我国法院申请执行涉外仲裁裁决，必须是被执行人或被执行财产在中国境内，这是我国法院行使管辖权的前提。因此，申请执行人应当向人民法院提交有关被执行人居住或住所地在我国境内的证明或者我国境内财产线索，否则，人民法院将不予受理执行，当事人应当依照有关规定向有管辖权的外国法院申请承认和执行。第二，法院基于执行的依据是发生法律效力的仲裁裁决。民事执行是对财产或财产权利的强制流转，有时执行中会对执行标的物的种类进行扩张，其执行后果将会对被执行人产生不可逆转的财产损失，基于执行的依据必须是已对被执行人发生法律效力。虽然，仲裁裁决适用“一裁终局制度”，但只有仲裁裁决送达对方当事人时才对其产生执行力，因此，《意见》要求申请执行时提供送达证明。另外，由于仲裁裁决具有可撤销性，在执行程序中，一项仲裁裁决的效力可能会处于效力待定状态，如果一方对裁决有异议，提出撤销申请，其效力就有待人民法院裁定确认。第三，仲裁裁决必须具有给付内容，即裁决确定的内容具有可执行性，只有具有给付内容的法律文书才具有强制执行力，而确认法律关系的存在与否;创设新的法律关系、改变或撤销现存的法律关系的裁决均无执行力。债的标的是给付，是债务人应履行的特定行为，如交付财物、支付金钱、移转权利、提供劳务等各种具体的债务人应为之特定行为。因此，作为裁决的给付内容可以是财产，也可以是行为。作为给付内容的财产，既可以是金钱，也可以是非金钱财产;作为给付内容的行为，应是作为义务，即完成一定行为的义务，而不作为的义务不存在执行问题。