5第四章行政行为1.pptVIP

第四章 行政行为 第一节 概论 一、行政行为概念的形成与演化 （一）复杂的法律概念 Administrative action:“行政行为”或“行政活动” 英美法系中的“行政行为”是一种宽泛的用语；美国行政程序法主要调整“规则制定”（rule-making）和“行政裁决”(administrative adjudication)； 大陆法系的“行政行为”并非日常理解的“行政活动”，而是行政法上一个高度抽象的核心术语。 从概念的形成与演化看，我国行政法理论上的“行政行为”概念已经完全失去其原始涵义。 （二）法国法上的“行政行为” “行政行为”是学术概念，而非立法术语； 根据我国台湾学者翁岳生教授的考证，在法国大革命之后，“行政行为”（Acte Administratif）一词是学者用以说明行政机关在法律之下，与司法并行，类似法院之判决，为处理具体事件而逐渐形成的概念。 （三）德国法上的“行政行为” 奥托·迈耶（Otto Mayer）：德国行政法之父 在1895年出版的《德意志行政法》第一版中，将“行政行为”（Verwaltungsakt）的概念界定为“在具体情况中决定臣民权利和义务”的行为，是“从属于行政的政府裁决”。 “行政行为”概念来源于司法裁决，但是当时却抛弃了行政机关在做出决定时所需遵守的裁决程序。 迈耶：“行政行为的蓝本是法院的裁判。但也作了一定调整，以使行政行为能适用于灵活性较大的行政活动，并且还摒弃了一些由于司法的特定目的而形成的确定内容。[首先]，不能沿用的是特定的、形成司法判决的程序……” 1976年颁布的《联邦德国行政程序法》第35条：“行政行为是行政机关为了调整公法领域的具体事件而采取的，对外直接产生法律效果的命令、决定或其它主权措施”。 （四）日本法上的“行政行为” 将德国的“Verwaltungsakt”翻译为“行政行为”，后传至中国（中华民国）。 （五）我国台湾的“行政行为” “行政行为”的涵义在台湾被扩充，成为上一级概念，而大陆法系所谓的“行政行为”被称为“行政处分”。 行政行为包括：行政处分+行政契约+制定法规命令与行政规则+行政指导+行政计划 《行政程序法》第92条 本法所称行政处分，系指行政机关就公法上具体事件所为之决定或其它公权力措施而对外直接发生法律效果之单方行政行为。 前项决定或措施之相对人虽非特定，而依一般性特征可得确定其范围者，为一般处分，适用本法有关行政处分之规定。 二、德国及台湾地区行政行为的体系 法律上行为 公法行为 私法行为 行政作用 事实行为 对外生效 对内生效 抽象及普遍 具体 抽象及普遍 具体 自治规章 法规命令 单方 双方 行政处分 一般处分 行政契约 行政规则 职权命令 行政指导 行政计划 三、德国行政行为理论的法律目的 （一）区分行政行为与事实行为 德国民法上以“意思表示”为标准区别“法律行为”与“事实行为”的概念； 同理，行政机关的活动也区分为： 以意思表示为要素、具法律行为性质的“行政行为” 不以意思表示为要素、不具法律行为性质的“行政事实行为”。 （二）区分法律救济的渠道 行政诉讼由行政法院管辖，仅审理“行政行为”引发的行政争议，可被法院撤销，但需衡量公共利益与私人利益； “行政事实行为”无法被撤销，仅引发行政赔偿问题，由普通法院审理，以保护私人权利为重点。 四、我国行政行为的理论困境 （一）教科书上的体系图 我国的核心法律术语：“具体行政行为” 行政作用 行政行为 抽象行政行为 行政立法； 其他规范性文件的制定 具体行政行为 行政处罚； 行政征收、征用； 行政强制； 行政许可； 行政奖励； 行政給付； 行政裁决； 行政复议；…. 与行政相关的行为 行政合同； 行政指导； 行政事实行为；…. （二）行政行为的过渡类型化困境 有学者曾感叹道，我国行政法学界正陷入一片“概念沼泽”。 （三）司法实践的转变 1989年《行政诉讼法》第2条： 公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。 1999年司法解释第1条: 公民、法人或者其他组织对具有国家行政职权的机关和组织及其工作人员的行政行为不服，依法提起诉讼的，属于人民法院行政诉讼的受案范围。 （四）存在的疑问 司法解释中“行政行为”的理论内涵 我国是否有必要遵循德国式的概念体系