2015年基础精讲班刑法讲义刘凤科.doc

2015年?司法考试基?础精讲班讲?义刑法 考点一 罪刑法定原?则 第三条 法律明文规?定为犯罪行?为的，依照法律定?罪处刑；法律没有明?文规定为犯?罪行为的，不得定罪处?刑。 （一）思想基础 1．基本含义：法无明文规?定不为罪，法无明文规?定不处罚。 2．思想渊源：三权分立学?说与心理强?制说。 3．思想基础：民主主义与?尊重人权主?义（预测可能性?）。 （二）罪刑法定原?则的基本内?容 1．成文的罪刑?法定：排斥习惯法?等。 2．事前的罪刑?法定：溯及既往的?禁止。 3．严格的罪刑?法定：合理解释刑?法，禁止类推解?释。 4．确定的罪刑?法定：刑罚法规的?适当。 （1）明确性：刑法的规定?必须清楚、明了，不得有歧义?，不得含糊不?清。 （2）禁止处罚不?当罚的行为?。 （3）禁止绝对不?定（期）刑。 （三）刑法的解释? 1．立法解释、司法解释与?学理解释 2．刑法解释的?目标与态度?。 （1）刑法解释的?目标存在主?观解释论（解释刑法追?求立法原意?或者立法本?意）与客观解释?论（刑法解释探?求刑法规范?的客观意思?）的对立。 （2）刑法解释的?态度应该坚?持严格解释?与灵活解释?的统一。对刑法的严?格解释，意味着必须?坚持罪刑法?定原则；对刑法的灵?活解释，当然也要求?符合罪刑法?定原则。 对刑法坚持?严格解释，并不意味着?解释刑法必?须坚持有利?于被告人的?原则。 3．刑法解释的?理由。 （1）文理解释：按照刑法条?文用语可能?具有的含义?对刑法的解?释，同时参考语?法、标点符号、用语顺序等?产生或者决?定的含义。文理解释的?说服力是有?限的，需要考虑其?他解释理由?。 （2）体系解释：根据刑法条?文在整个刑?法中的地位?，联系相关法?条的含义，阐明其规范?含义。 （3）历史解释：依据制定刑?法时的历史?背景以及刑?罚发展的源?流，阐明刑法条?文的含义。历史解释并?不等于追求?立法原意，即并非主观?解释论。 （4）比较解释：借鉴外国立?法与判例以?阐明刑法规?范的含义。但要善于辨?析中外刑法?的异同。 （5）目的解释：根据刑法规?范的目的阐?明刑法规范?的含义。无论什么解?释方法，其解释结论?必须符合罪?刑法定主义?，符合刑法的?目的。 4．刑法解释的?技巧（方法）。 （1）平义解释：针对法律中?的日常用语?，按照该用语?最平白的字?义进行的解?释（但对法律术?语不能进行?平义解释）。 （2）扩大解释（扩张解释）：刑法条文的?解释含义大?于条文字面?的含义。 （3）缩小解释（限制解释）：刑法条文的?解释含义小?于条文字面?的含义。 （4）反对解释：根据刑法条?文的正面表?述，推导出其反?面含义。法条确定的?条件是法律?效果的全部?条件并是必?要条件，才能适用这?种解释方法?。 （5）补正解释：刑法条文表?述有明显错?误，只有通过补?正来阐明其?真实含义。补正解释的?核心在于“正”，而非“补”。 考点二 刑法的适用?范围 一、刑法的空间?效力 刑法的空间?效力所解决?的是一国刑?法在什么地?域、对什么人适?用的问题。 （一）国内犯 第六条 凡在中华人?民共和国领?域内犯罪的?，除法律有特?别规定的以?外，都适用本法?。 凡在中华人?民共和国船?舶或者航空?器内犯罪的?，也适用本法?。 犯罪的行为?或者结果有?一项发生在?中华人民共?和国领域内?的，就认为是在?中华人民共?和国领域内?犯罪。 第十一条 享有外交特?权和豁免权?的外国人的?刑事责任，通过外交途?径解决。 第九十条 民族自治地?方不能全部?适用本法规?定的，可以由自治?区或者省的?人民代表大?会根据当地?民族的政治?、经济、文化的特点?和本法规定?的基本原则?，制定变通或?者补充的规?定，报请全国人?民代表大会?常务委员会?批准施行。 （二）国外犯 1．中国公民在?国外实施的?犯罪（属人管辖） 第七条 中华人民共?和国公民在?中华人民共?和国领域外?犯本法规定?之罪的，适用本法，但是按本法?规定的最高?刑为三年以?下有期徒刑?的，可以不予追?究。 中华人民共?和国国家工?作人员和军?人在中华人?民共和国领?域外犯本法?规定之罪的?，适用本法。 2．外国人在国?外实施的危?害中国国家?和公民利益?的犯罪（保护管辖） 第八条 外国人在中?华人民共和?国领域外对?中华人民共?和国国家或?者公民犯罪?，而按本法规?定的最低刑?为三年以上?有期徒刑的?，可以适用本?法，但是按照犯?罪地的法律?不受处罚的?除外。 3．外国人在国?外实施的危?害各国共同?利益的国际?犯罪（如贩毒、洗钱）（普遍管辖）。 第九条 对于中华人?民共和国缔?结或者参加?的国际条约?所规定的罪?行，中华人民共?和国在所承?担条约义务?的范围内行?使刑事管辖?权的，适用本法。 4．