第1讲--劳动法的概念与劳动关系的认定.pptVIP

（4）我国的判断方法 我国原劳动和社会保障部于2005年颁布了《关于确立劳动关系有关事项的通知》，该《通知》规定，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。 （一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； （二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。” （四）特殊劳动关系的认定 特殊情形 家政服务人员 在校学生 公司高管 退休人员 停薪留职 1.家政服务人员 （1）我国家政工的保护现状 根据司法解释，家庭或者个人与家政服务人员之间的纠纷不属于劳动争议。 1994年，劳动部制定的《关于〈劳动法〉若干条文的说明》第2条明确指出，《劳动法》的“适用范围排除了公务员和比照实行公务员制度的事业组织和社会团体的工作人员，以及农业劳动者、现役军人和家庭保姆等”，因此，家庭保姆被明文排除在《劳动法》的适用中。 2006年，最高人民法院制定的《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》，明文规定，“家庭或者个人与家政服务人员之间的纠纷”，不属于劳动争议。 因此，在我国，家政工与其雇主之间的争议不属于劳动争议，不适用劳动法。 2.受训者和在校生就业者 目前我国大量的在校生在单位实习或者工作。实习生是否属于劳动者？ 受训者，或称实习生，一般不适用劳动法，因为受训者主要的目的在于接受培训，而不是提供雇主期望的劳动，并且实习生通常不获取报酬或者获得很低的报酬。 在美国，法院一般也将职业受训者或学生排除在《公平劳动标准法案》的适用范围之外。 3.公司高管 关于公司高管，国外一般并没有将其排除在雇员的概念之外。 尽管雇员概念的核心因素是处于从属地位，公司高管大多处于管理或控制雇员的地位，但相对于雇主而言，公司高管也符合雇员的定义，因此，公司高管仍具有雇员的身份。 但公司高管毕竟不同于一般的雇员，在一些国家，劳动法的某些规定对其并不适用。 例如，在美国，白领雇员不受有关最低工资和加班补偿的保护。 尽管公司高管仍具有雇员的身份，但在许多场合，其可能被认定为雇主，承担特殊的义务和责任。 4.退休人员和内退人员的劳动关系 《劳动合同法》（2007年通过，2008年生效）第四十四条规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。 《劳动合同法实施条例》（2008） 第二十一条　劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）（2010）第七条　用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。第八条　企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。 （四）劳动法的范围 公务员和事业单位 ?第二条　中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。????国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 第九十六条　事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，法律、行政法规或者国务院另有规定的，依照其规定；未作规定的，依照本法有关规定执行。 （五）劳动合同的签订 第十六条　劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。? 劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。 第十七条　劳动合同应当具备以下条款：????（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；????（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；????（三）劳动合同期限；????（四）工作内容和工作地点；????（五）工作时间和休息休假；????（六）劳动报酬；????（七）社会保险；????（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；????（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。????劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。 ?第八条　用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况；用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。  ?第七条　用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳