日本公司法概况.doc

日本公司法概况 一．公司的法源(存在形式) 公司是团体，要以与个人法不同的团体法来予以规制；公司又是营利团体，所以还要制定与民法(民33条以下)有关公益法人所不同的特别规制。也就是说，公司的存在需要特别的法规，回答该问题的法规，就是《公司法》。 具有实质性意义的公司法(有关公司的组织和活动的法)的法源中，最重要的是商法第2编《公司》部分。此外，还有《有限公司法》、《附担保的公司债信托法》、《公司更生法》、《商法特例法》、《商业登记法》、《股票等代替保管法》、《公司的利润分配支付法》等。基于这些法律的政令也是商法的法源。包括计算文件规制、监察规制、参考文件规制等。另外，习惯法也被认为是公司法的法源(商1条、对照法例2条)。公司的章程等自治规范也可作为法源(有争议)。 第二节 公司的社团性 公司依据商法或有限公司法设立，它是以营利为目的的社团法人(商52条、54条1款、有1条)。所以，公司具有营利性、社团性、法人性的三要素。 一、社团性 商法第52条规定，公司是从事商行为的社团，是依据商法第二编的规定设立的以营利为目的的社团。虽不以商行为(民事公司)为业，也视为公司。并且，商法第54条规定公司为法人。由此可见，公司为社团法人，法律为了使公司取得法人资格，才把社团作为前提条件来处理的。 至于社团和合伙（在日本叫作组合）的区分，多数说认为，要看构成员个性的浓淡和数量的大小。但是，也有学行认为，这种区分，作为区分标准很暖昧，并主张要依据民商法的社团及合伙的具体规定，要正确理解规定中预想的社团与合伙的形态．即从比法规定的解散(民683条、69条)、退伙(民681条，37杀6款、678条—680条)、业务执行(民670条1歉、2歉、52条、53条、59条2款)等规定中可以看出合伙与民法所讲的法人的主要差异，这种差异就是构成员个性的浓淡。 二、商法第52条社团的意义 商法第52条规定，公司是社团。另一方面，商法第68条规定，无限公司的内部关系应适用合伙的规定。这样，在商法上，无限公司既是社团，又是合伙。 关于此间题，有些论者将社团的概念区分为形式性意义和实质性意义。并主张商法第52条规定的社团是属于前者(构成成员结合的形态，是通过社团和构成成员关系宋体现的，即构成成员之间的相互关系如果是股东(社员)之间的关系，就是形式性意义的社团；如果构成成员之间相互以合同关系结合，则是形式性意义的合伙)。并且，无限公司的个人性质较浓厚。所以，在实质性意义上，它是合伙。但是，一个团体在法律上是否只存在合伙人相互间的关系，是否只存在团体对股东(社员)的关系，该问题，实际上就是团体与其构成成员不同，是否单独具有法人格的问题。 多数说认为，商法第52条的社团包括合伙在内，是广义的人的团体。其根据是社团的演变过程，即在1887年，社团只是单纯的人的结合。同样，民法第34条，第35条第1款的社团也是从广义上理解的。也就是说，民、商法要求，取得法人格只要是人的团体即可，无需是社团性的团体。 三、一人公司和社团性 因为公司是社团，需要多数股东(社员)存在，当股东(社员)变成一人时就应该解散(商94条4款、147条、旧有69条1款5项)。但是，在股份公司，商法第404条第1款的解散规定并 没有准用第94条第4款的规定，可以说，为了尽量维持企业，允 许存在例外，这就是多数说的观点。从理论上，由于股份公司可 以自由转让股份，即使是一人公司，股东变成多数人的可能性很 大，所以，应该承认一人公司的存在。 也有人说，上述看法脱离现实[实际上，个人企业和全资子 公司(也叫做完全子公司，即母公司持有子公司的全部股份)，股 份转让的可能性很小]。但是，不管怎样，绝不能忽视一人公司的 存在，应该首先允许一人公司存在，在此前提下，再考虑相应的 合理措施。 既然允许存在一人公司，那么，是否可以允许一人公司的设 立呢。1990年修改法规定，允许设立一人公司(发起人为一人也 可以一商165条)。 。一人公司的问题 一人公司也是公司，当然要适用公司法，特别是要严格适用 保护债权人的规定。但是，由于公司内部关系并不存在影响第三 者利益的问题。所以，在合理范围内可以简化其运营程序。下面 就介绍一下有关的重要判例。 东京地裁1988年6月‘27日金融判例837，35判决认为，限 制转让的股份，也可以转让(商204条)。即一人股东将全部股份 转让给他人的情形，这仅是交替了一人股东而已，根本不存在保 护其他股东利益的问题。所以，即使未经董事会决议，该转让依 然有效(最判1990，5，3，30民集47，4，3439，百选12的结论 也同样)。 召集股东大会的程序有瑕疵时，最