2015司法考试刑法笔记(刘凤科讲义摘录)解读.doc

刑法笔记 结果无价值论：倾向于罪刑法定，以结果为出发点，以法益侵犯为衡量标准，当前主流观点 行为无价值论：倾向于惩罚罪恶，以行为为出发点，以主观恶性为衡量标准，传统理论观点 《刑法修正案八》自2011年5月1日开始生效 《刑法修正案九》自2015年11月1日开始生效 第一章：刑法概述 第一节：刑法的概念、性质、任务和机能 一、刑法的概念：广义的刑法：包括97刑法典、单行刑法（只有一个）、附属刑法（中国没有） 狭义的刑法：仅指97刑法典 二、刑法的目的：为了保护人民利益而非打击犯罪，打击犯罪只是手段 三、刑法的机能：规制机能：针对所有人，起到规范行为作用 法益保护机能：针对善良国民，保护国民法益不受侵犯 权利保障机能：针对犯罪分子，保证犯罪分子的利益 第二节：刑法的基本原则 理论原则：为了规避以下三种社会风险，保障国民权利而产生 罪刑法定原则：是刑法的最基本的原则，贯穿立法、司法、执法的整个过程 法益侵犯原则：犯罪的本质要求有法益侵犯（对应犯罪构成体系中的违法性） 责任主义原则：行为人必须要有故意或过失的责任心理（对应犯罪构成体系中的有责性） 法条规定的原则：罪刑法定原则、平等适用刑法原则、罪行相适应原则 一、罪刑法定原则：★★★★★ （一）基础思想 1、本质：限制国家刑罚权，保护国民的自由和人权———把国家权力装进笼子里 2、基本含义：法无明文规定不定罪，法无明文规定不处罚 3、思想渊源（严格意义上的理论基础）：三权分立说 和 心理强制说 4、思想基础（现代意义上的理论基础）：民主主义和尊重人权（自由）主义： （1）民主主义：诸如犯罪与刑罚这些关系到国民基本和重大事项的内容，必须由国民或者国民选举的代表以立法方式加以决定，即要求体现国民的意志：为了不限制国民的行为与创造欲望，事先规定犯罪与刑罚的内容，使国民预测自己行为的法律效果，从而更好的保护人权自由立法解释：全国人大常委会法解释的效力高于司法解释立法解释的效力等同于法律，但立法解释不是法律本身立法解释不是刑法的渊源立法解释不能把没有规定为犯罪的行为解释为犯罪目标：刑法解释应该采取客观解释，只有当客观解释的结论全部荒谬时，才探求立法者的立法原意态度：严格解释和灵活解释的统一释法律不能一味按照有利于行为人的角度解释，只有才作出有利于行为人的判断为组织卖淫的人招募、运送人员协助组织卖淫的行为。将比招募、运送人员的行为性质更为恶劣的行为（如为组织充当打手）认定为“其他”协助组织卖淫的行为，属于当然解释当然解释结论可能违反罪行法定原则如持枪抢劫的“枪”指真枪是平义解释不是缩小解释通过解释出来的结论如果国民接受的，是扩大解释；如果国民通过自己思维发现不能得出这个结论，是类推解释只有一个：为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪中的“情报”，仅指关系国家安全和利益、尚未公开或者依照有关规定不应公开的事项：根据刑法条文的正面表述，推导出其反面含义。如，“判处死刑缓期执行的，在死刑缓期执行期间，如果没有故意犯罪，二年期满以后，减为无期徒刑”，那么，未满2年的，不得减为无期徒刑如，第99条规定“本法所称以上、以下、以内，包括本数”，但第63条规定“犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚”，后者中的“以下”就不能包括本数。 把刑法第191条洗钱罪规定中的“没收”解释为没收或者返还被害人，属于补正解释按照允许的解释方法得出的解释结论不一定正确，也有可能违反罪行法定原则注意：方法判断错误或结论判断错误，整个命题都是错误的双重犯罪原则刑法溯及力适用的对象只能是未决犯告诉才处理的犯罪被害人可以撤诉侮辱罪（严重危害社会秩序和国家利益的除外）诽谤罪（严重危害社会秩序和国家利益的除外）暴力干涉婚姻自由罪（致使被害人死亡的除外）虐待罪（致使被害人重伤、死亡的除外）侵占罪被害人因受强制、威吓无法告诉，检察院和被害人的近亲属可以告诉不是提起公诉需要结合其他规范性法律文件、社会价值观念、风俗习惯、人们的经验常识具体分析具体判断。注意：“可以不追究刑事责任”，“可以减轻、从轻、免除处罚”不属于消极的构成要件要素具有法益侵犯紧迫现实危险。紧迫现实危险：行为人自己创造的或者行为人有义务防止的如果行为人只是实施一个减少已经存在的危险或者避免危险发生的行为，不构成犯罪甲和乙在聊天，甲看到楼上掉下一个花盆，按正常轨迹花盆将砸在乙头上。甲想将乙的手砸断，对乙说：“过来一点”。乙往前走，花盆掉下将乙的手砸断。甲不构成犯罪。因为危险已经存在，是可能导致乙死亡的，甲的行为降低了危险如果是使危险增加的行为，构成犯罪如，甲和乙在聊天，甲看到楼上掉下一个花盆，按正常轨迹花盆将砸在乙手上。甲想将乙砸死，对乙说：“过来一点”。乙往前走，花