第五讲 之 合同变更与转让.ppt

案例：合同变更产生什么法律效力？ 康乐食品有限公司准备向建设银行贷款1000万元，建设银行提出康乐公司应提供担保。康乐公司以自有的一幢三层楼房作抵押，估价为500万元，并办理了抵押登记。应建设银行的要求，康乐公司又请本市兴源大厦为其提供担保，建设银行与兴源大厦签订了担保合同，约定保证期为借款期限届满后6个月。 借款合同期满后，康乐公司因资金紧张，无法按时向建设银行还款。双方协商推迟还款期限6个月。康乐公司与建设银 行达成协议后，征求兴源大厦意见，请其继续提供担保。兴源大厦表示同意，但三方未重新签订合同，也未在原合同上签字。6个月届满时，因市场发生变化，康乐公司经营状况陷于困境，资不抵债，宣告破产。建设银行要求兴源大厦代康乐公司清偿贷款。 问题：兴源大厦是否应承担保证责任？ 1）根据合同性质不得转让的合同债权 信任关系（委托、雇佣） 特定技艺为基础的合同（约稿、演出、特种加工） 特定不作为产生的权利（不得转租、转包、土地出租、转让） 2）根据当事人的约定不得转让的合同债权 3）依照法律规定不得转让的合同债权 例如：专利转让、药品专营权、保险、银行专营权等 1、主权利与从权利的转移（81条） 抵押权、利息、定金、违约金、赔偿金 2、让与人的义务 1）权利瑕疵担保责任（违章、查封财产） 2）交付与告知义务 3）除非让与人与受让人有明确约 定，否则，让与人对债务人的履行能力不负担保责任 1）债务人的履行义务 2）债务人的抗辩权 3）债务人的抵销权 4）表见让与有效 即当债权人将债权让与第三人的事项通知债务人后，即使让与并未发生或该让与无效，债务人基于对让与人通知的信赖而向该第三人所为的履行仍然有效 1）债权在第一次有效转让之后，债权人即丧失对该权利的处分权，再次转让无效 2）在多重让与中，最早通知债务人的债权让与具有优先效力 3）若均未通知，则应按以下规则确定优先权 ①两个以上的让与中，有偿让与的受让人取得债权 ②两个以上的让与中，有可撤销事由的让与的，无可撤销事由的受让人取得债权 ③两个以上的让与中，有公证让与合同形式的受让人取得债权 ④两个以上的让与中，若后一个受让人知道或者应当知道前一债权让与事实的，不能对抗前面得受让人 1）须有有效的合同存在 2）转让人与受让人达成合法有效的协议 3）须经债权人同意 事关信用能力,债权人利益。因此必须经 同意生效(明示\推定) 4）债务具有可移转性 性质可让与(无特定信任\技艺\人身 依 附关系) 约定可让与 法定可让与 2 债务转移的法律效力 1、第三人作为债务人的法律地位的产生 免责的 原债务人脱离，新债务人产生 并存的 按份 连带 2、抗辩权的转移---新债务人可主张原债务人的抗辩权 3、从权利的一并转移----新债务人应承担与主债有关的从债务（从债务专属于原债务人自身的除外） 专属从债不转移 利息、违约金、赔偿金转移 4 对保证人的影响。免责的债务承担，未经保证人同意，保证人不再承担保证责任；并存的债务承担，未经保证人书面同意，保证人仅就原债务人保留的债务承担保证责任，对新债务人的债务不承担保证责任。 第三人设定的保证、抵押、质押等不随同转移（因债务人变化） 担保法23条 物权法175 分解分立（ C = A+B ） 分立 分支分立(C=C + A/B) 甲公司与乙公司签订合同，由甲公司供应木材，乙公司负责加工成家具，后由于甲公司收购木材出现困难，决定将合同所规定的义务转让给丙公司，问下列哪种转让行为有效?（ ） A、将合同所规定的供应木材的义务全部转让给丙公司，需征得乙公司的同意 B、将合同所规定的供应木材的义务部分转让给丙公司，需征得乙公司的同意 C、将合同所规定的供应木材的义务部分转让给丙公司，可自主决定 D、将合同所规定的供应木材的义务全部转让给丙公司，只须通知即可 甲欲将其对乙享有的债权转移给丙，该债权附有房产抵押并有其他专属于甲自身的从权利。关于这一行为，下列表述哪些是正确的?（ ） A、甲转让其债权，应当通知乙 B、甲转让其债权，房产抵押权亦当然转移给丙 C、该债权转让行为使专属于甲自身的从权利也随同转让 D、在债权转移后，如果甲事前对乙履行债务不符合约定，乙可以对丙主张因甲履行不符合约定所产生的抗辩权 甲房地产公司与乙装饰装修公司签订承揽合同，由乙为甲装修房屋（尚未出售的