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对当前跨国企业并购相关法律规制问题研究 　　【摘要】 研究表明，当前跨国企业并购在促进国内产业发展的同时，也会带来一些负面影响。因此尽快构建我国的并购反垄断规制法律制度，将跨国并购纳入该制度框架成为当务之急。文章借鉴欧美国家的立法和司法实践，结合我国的司法实践情况，提出了构建和完善我国并购的反垄断规制法律制度的一些思路和建议。 　　【关键词】 跨国企业并购 垄断与反制 并购管制 法律规制 　　 　　一、跨国企业并购的基本性质与分析 　　 　　1、跨国并购的经济学含义 　　从经济学角度而言，企业兼并和收购的经济意义是一致的，即都使市场力量、市场份额和市场竞争结构发生了变化，对经济发展也产生相同的效益，因为企业产权的经营管理权最终都控制在一个法人手中。西方国家通过把Mergers和Acquisition连在一起，统称MA。跨国并购是国际直接投资的一种方式，基本含义是：一国企业为了某种目的，通过一定的渠道和支付手段，将另一国企业的整个资产或足以行使经营控制权的股份收买下来，从而对另一国企业的经营管理实施实际的或完全的控制行为。我国企业兼并的涵义与MA相似，兼指吸收合并与收购。1996年8月20日财政部发布的《企业兼并有关财务问题的暂行规定》第二条规定：“本规定所称兼并指一个企业通过购买等有偿方式取得其他企业的产权，使其失去法人资格或虽保留法人资格但改变投资主体的一种行为。因此，在我国，我们通常把企业兼并和企业收购统称为企业并购。 　　2、跨国并购的类型及垄断性 　　企业并购通常可以分为横向并购、纵向并购和混合并购三种形式。其中，纵向并购是指生产相同产品，但处于不同生产阶段的企业之间的合并；横向并购是指生产相同或者相近似产品的企业之间的合并；混合并购是指来自不同市场、生产不同产品的企业之间的合并。这三种形式的并购导致的垄断性，分别体现在：横向合并的结果将直接减少甚至完全消灭市场中的其他竞争者，从而导致市场上竞争者数目过少，集中度过高，最终形成独占，从而使市场的有效竞争受到威胁。纵向合并的垄断性表现在合并发生后，没有参与合并的企业减少了交易的机会，而合并企业增加了对其他竞争者的不公平竞争优势。混合合并情况下，一些大企业可能通过实施低价倾销的市场策略，将竞争对手逐出市场，同时使潜在的竞争者不敢进入市场参与竞争。 　　3、根据世界各国规制垄断行为的立法 　　跨国并购过程实际上是跨国公司运用市场机制，通过全球市场上资金和信息的流动，实现资本的有效配置的过程，对东道国的经济发展是有好处的。但任何企业行为都具有外部性，跨国并购也不例外。如果没有配套的完善的法律制度、成熟的市场经济和实力比较强大的内资企业，跨国并购可能排挤民族产业，造成金融风险，威胁东道国的国家经济安全。最终危及整个国民经济的健康运行。因此，将跨国并购纳入本国的反垄断法律体系统一进行调整已成为全球趋势。 　　 　　二、跨国并购的反垄断立法规制及实例分析 　　 　　1、当前并购已经成为一种经济发展潮流 　　无论国际还是国内，并购已经成为经济发展的一种潮流。在生产力发展方面起到了一定的积极作用。2006年以来，从联想与IBM、TCL与阿尔卡特到明基收购西门子手机，就连老牌家电企业海尔集团也正式证实正在考虑收购美国家电巨头美泰公司Maytag Corp，而一旦这次收购获得成功，海尔将成为全球最大的家电厂商之一。资本的置换和重新分配频繁地发生在世界，越来越多的亚洲企业参与其中，但是为何刚刚并购完成的索爱能够顺利渡过财务危机？明基收购西门子手机为何不直接通过资产置换股权的方式，而采用如此“避高就低”的操作方式？规则的作用是不容忽视的。 　　2、欧盟国家的并购政策 　　欧盟企业合并控制条例没有明确提及第三国企业的合并。但实践表明，在禁止或者限制第三国企业合并问题上，欧盟竞争法在域外使用方面接受了美国反垄断法的“效果原则”。由欧盟委员会制定的条约，主要是促进竞争的法规。市场份额虽然是判断合并后企业市场地位的一个基本测度标准，但不是绝对和唯一的标准。其他因素包括合并后企业能否将多数竞争者排挤出市场，能否具有涨价能力，能否构成市场进入障碍等。 　　3、美国的并购政策 　　总体而言，美国对垄断的控制方式逐渐从严格的结构主义模式转向温和的行为主义模式。美国法院判例法理论主要考察潜在的竞争、构筑防御措施、互惠交易等。美国并购反垄断规制的法律体系由三部反垄断法（《谢尔曼法》、《联邦贸易委员会法》和《克莱顿法》）法院积累而成的判例法以及司法部和联邦贸易委员会颁布的《企业并购指南》（1968年、1982年、1988年、1992年指南）构成。1992年推出新的《横向合并准则》，新准则在判断有无横向合并时，要求分析如下因素：合并是否明显导致市场集中；是否产生潜在的反竞争效果