第11章 国际贸易的争议处理和 与预防 国际贸易实务 .pptVIP

教学要求;第11章 国际贸易的争议处理与预防;主要概念;引例;国际贸易涉及的面广，情况复杂多变，在履约过程中，如一个环节出了问题，就可能影响合同的履行，加之，市场情况千变万化，如出现对合同当事人不利的变化，就可能导致一方当事人违约或毁约从而给另一方造成损害引起争议。那么如何预防和处理争议呢？本章将介绍索赔、不可抗力及仲裁的有关概念，理解在合同中正确订立索赔条款、不可抗力与免责条款、仲裁条款来预防和处理国际货物买卖合同中有可能引发的争议。这将有助于同学们学会处理实践中遇到的贸易纠纷问题。;11.1.2 对于违约的法律规定 买卖合同是对缔约双方具有约束力的法律文件。任何一方违反了合同义务，就应承担违约的法律后果，受损方有权提出损害补赔要求。但是，各国的法律或国际组织的文件对于违约方的违约行为及由此产生的法律后果、对该后果的处??又有不同的规定和解释。对此，应该了解和熟悉。 1. 违约的构成要件 大陆法系认为，买卖合同当事人出现不能或不能完全履行合同义务时，只有当存在着可以归咎于他的过失时，才能构成违约，从而承担违约的责任。 英美法系认为，一切合同都是“担保”，只要债务人不能达到担保的结果，就构成违约，应负赔偿责任。在《英国货物买卖法》和《美国统一商法典》中，关于构成违约的条件并未被详细写明，但从司法实践中看，处理违约并不是以当事人有无过失作为构成违约的必要条件。通常只要当事人未履行合同规定的义务，即被视为违约。 《联合国国际货物销售合同公约》(以下简称《公约》)也未明确规定违约必须以当事人有无过失为条件。从《公约》第25条看，只要当事人违反合同的行为的结果使另一方蒙受损害，就构成违约，当事人要承担违约责任。 ;2. 违约的形式 大陆法基本上将违约的形式概括为不履行债务和延期履行债务两种情况。不履行债务，也称为给付不能，是指债务人由于种种原因，不可能履行其合同义务。延迟履行债务，也称为给付延迟，是指债务人履行期已届满，而且是可能履行的，但债务人没有按期履行其合同义务。违约方是否要承担违约责任，则要看是否有归责于他的过失。如果有过失，违约方才承担违约的责任。 《英国货物买卖法》将违约的形式划分为违反要件和违反担保两种。违反要件是指违反合同的主要条款，即违反与商品有关的品质、数量、交货期等根本性的重要条款。在合同的一方当事人违反要件的情况下，另一方当事人即受损方有权解除合同，并有权提出损害赔偿；违反担保是指违反合同的次要的、从属于合同的条款。在违反担保的情况下，受损方只能提出损害赔偿，而不能解除合同。至于在每份具体合同中，哪个属于要件，哪个属于担保，该法并无明确具体的解释，只是根据“合同所作的解释进行判断”。这样，在解释和处理违约案件时，难免带有不确定性和随意性。;与《英国货物买卖法》不同，《联合国国际货物销售合同公约》则对违约的后果及其严重性进行了判断，将违约分为根本性违约和非根本性违约。根本性违约，按《公约》第25条的规定，是指：“一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以至于实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，即为根本性违反合同，除非违反合同的一方并不预知而且同样一个通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。”不构成根本性违约的情况，均视为非根本性违约。由此可见，《公约》规定根本性违约的基本标准是“实际上剥夺了合同对方根据合同有权期待得到的东西”。这种规定，避免了对各种违约情况做出武断的划分，实际上是对违约的性质作了基本的定义。违约方的故意行为造成的违约，如卖方完全不交货，买方无理拒收货物、拒付货款，其结果给受损方造成实质损害。如果一方当事人根本违约，另一方当事人可以宣告合同无效，并可要求损害赔偿。非根本性违约中的受损方只能要求损害赔偿，而不能宣告合同无效。;应用案例11-1 ;【案例点评】 (1) 此案中，卖方违约的后果并未达到完全剥夺买方根据合同规定应该得到的利益，因此，根据《公约》的有关规定属于非根本性违约，买方据此可以主张向卖方提出损害赔偿的权利。 (2) 根据《公约》第74条规定：“一方当事人违反合同应付的损害赔偿额，应与另一方当事人因他违反合同而遭受的包括利润在内的损失额相等。”所以买方要求索赔时可包括：①一级大米与二级大米之间的差价；②因卖方违反合同而使买方遭受的利润损失。;11.1.3 合同中的索赔条款 索赔条款有两种规定方式，一种是异议与索赔条款；另一种是罚金条款。在一般货物买卖合同中，多数只订立异议与索赔条款。而在大宗商品和机械设备合同中，除了订明异议与索赔条款外，往往还需另订罚金条款。 1. 异议与索赔条款 异议与索赔条款是买卖合同中关于处理和索赔违约责任的规定。其内容主要包括索赔的依据、索赔的期限、索赔的办法等。 1) 索赔的依据 在索赔条款中，一般都规定提出索赔应出