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浅析惩罚性赔偿在旅游合同中适用必要性 　　摘要：随着经济的发展和人民生活水平的提高，被人们认为“是生活中不可缺少的有益活动，，的旅游，在现代已愈益成为普及性的生活方式。旅游合同是规范旅游者和组织旅游者权利义务、切实保障其合法权益的重要依据，然而，由于旅行社的强势地位，损害旅游者合法权益现象时有发生，旅游纠纷频繁，因此，建议在旅游合同中引入惩罚性赔偿制度是保障规范履行旅游合同的有效途径。 　　关键词：旅游合同；惩罚性赔偿：必要性 　　中图分类号：F590.63　文献标志码：A　文章编号：1673-291X(2008)12-0133-02 　　 　　一、旅游合同的特征 　　 　　旅游合同是“旅行社提供旅游服务，旅游者支付旅游费用的合同”。旅游合同具有以下法律特征： 　　1　旅游合同主体一方具有特定性，即旅行社。旅行社就是指经国家旅游主管部门和工商行政管理部门批准，依法登记从事招徕接待旅游者、组织旅游者活动，具有法人资格的经济组织。 　　2　旅游合同的给付具有整体性。旅游给付须包括两项或两项以上内容，使整个给付的过程具有整体、连续的特征。此外，由于旅游合同强调旅行社“包办”行程，使给付在时间上具有整体性或一体性，因此，个别给付具有瑕疵都会导致旅游服务整体具有瑕疵。 　　3　旅游合同是双务、有偿、诺成合同。旅游合同的当事人双方均负有义务，旅行社应向旅游者提供适宜的旅游服务，旅游者则应向旅行社支付一定费用，双方的权利义务具有对价性，故旅游合同属双务、有偿合同。旅游合同自当事人双方意思表示一致时即可成立，故为诺成合同。 　4　旅游合同多为格式合同。在现实生活中，绝大多数旅游合同是旅行社为重复使用而预先拟定好的格式合同，具有要约的广泛性、持久性和细节性，条款的单方事先决定性和不变性，旅游者往往只能概括地表示接受或不接受。 　　 　　二、旅游合同建立惩罚性赔偿制度的必要性和可行性 　　 　　(一)从旅游纠纷角度分析 　　旅游是一种以精神产品为主的消费行为，旅游过程中金钱与物的交换只是实现这种精神消费的手段而已。因此，旅游合同的不履行或不完全履行???定会造成旅客精神健康等权利的损害。近几年旅游服务质量在提高，投诉量有所减少。但仍有因旅行社服务质量导致的旅游纠纷发生，国家旅游局在2008年3月发布的2007年全国旅行社服务质量报告中指出，在旅游行程中，属旅行社服务质量责任的问题主要有：更改旅游行程和降低旅游住宿和交通工具档次，是引发游客投诉的矛盾焦点；诱导购物、增加自费项目以及购买物品质次价高或以次充好等欺客宰客问题依然存在；针对老人、教师、学生等特殊人群收取附加费的情况，游客反映强烈。而发生上述问题的原因则在于旅游中旅行社占主动且强势地位。作为出门在外的游客处于略势，答应无理要求不符合自己真实意思，不答应可能导致旅游的中断，以至于陷入延误行程等不利境地。增加惩罚性损害赔偿可以威慑旅行社的恶意行为，进一步杜绝属旅行社服务质量责任的问题中的严重违约行为。 　　 　　(二)从惩罚性赔偿的功能分析 　　惩罚性损害赔偿，也称示范性的赔偿或报复性的赔偿。是指由法庭所作出的赔偿数额超出实际的损害数额的赔偿。一般认为惩罚性赔偿具有如下三方面的功能： 　　1　赔偿功能。惩罚性赔偿并不是独立的请求权，必须依附于补偿性的损害赔偿。加害人的不法行为可能给受害人造成财产损失、精神痛苦或人身伤害。就这些损害的救济而言，惩罚性赔偿可以发挥一定的功能。第一，补偿性赔偿对精神损害并不能提供充分的补救。精神损害的基本特点在于无法以金钱价额予以计算，只能考虑到各种参考系数而很难确定一个明确的标准，因此，在许多情况下采用惩罚性赔偿来替代精神损害赔偿是必要的。第二，在许多情况下人身伤害的损失又是很难证明的。因此，采用补偿性赔偿很难对受害人的损害予以充分补救。而惩罚性赔偿可以更充分地补偿受害人遭受的损害。第三，受害人提起诉讼以后所支付的各种费用，特别是与诉讼有关的费用，只有通过惩罚性赔偿才能补偿。 　　2　制裁功能。惩罚性赔偿主要是针对那些具有不法性和道德上的应受谴责性的行为而适用的，就是要对故意的恶意的不法行为实施惩罚。这种惩罚与补偿性的损害赔偿有所不同，补偿性赔偿要求赔偿受害人的全部经济损失，而惩罚性赔偿则通过给不法行为人强加更重的经济负担来制裁不法行为，从而达到制裁的效果。惩罚性赔偿又不同于行政制裁方式，它只是给予受害人一种得到补救的权利，而没有给予其处罚他人的权力。 　　3　遏制功能。遏制是对惩罚性赔偿合理性的传统解释。遏制可以分为一般的遏制和特别的遏制。一般遏制是指通过惩罚性赔偿对加害人以及社会一般人产生遏制作用，特别遏制是指对加害人本身的威吓作用。派特莱特认为，遏制与单个人的责任没有联系，遏制是指确定一个样板，使他人从该样板中吸取