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论商标反淡化在我国适用 　　摘要:随着现实生活中商标淡化现象越来越多地出现,完善对商标的反淡化保护显得尤为必要。运用历史的、比较的、实证的研究方法等,深入细致地探讨了商标反淡化理论在我国的适用问题,并在借鉴国外先进经验的基础上,结合我国实际,提出了完善我国商标反淡化相关立法的建议。? 　　关键词:商标;淡化;反淡化? 　　中图分类号:D9 　　文献标识码:A? 　　文章编号:1672-3198(2010)13-0296-02? 　　 　　1 商标淡化的内涵及具体表现? 　　商标淡化,根据美国1996年《联邦商标反淡化法》(Federal Trademark Anti-Dilution Act)的界定,指“减少、削弱驰名商标对其商品或服务的识别性和显著性能力的行为,不管在驰名商标所有人与他人之间是否存在竞争关系,或者存在混淆、误解或欺骗的可能性。”商标淡化的方式是多种多样的,我们可以将其归结为三种形式:弱化、丑化、退化。? 　　1.1 弱化? 　　弱化也称为冲淡或暗化,是商标淡化最常见的形式,指无权使用人将与驰名商标相同或近似的商标用于与驰名商标核定使用的商品或服务不同或不相类似的商品或服务上,从而使该驰名商标与其核定使用的商品或服务之间的特定联系削弱的行为。例如,将KODAK用在自行车上,将“老爷车”商标用于汽车,这些都冲淡了该商标在本行业已经建立起来的商誉,导致其商业价值的贬值。? 　　1.2 丑化? 　　所谓丑化,是指无权使用人将与驰名商标相同或近似的商标用于对该驰名商标的良好声誉产生贬低、玷污作用的商品或服务上的行为。丑化常常表现为两种情况:一种是在不洁或有伤风化的背景下使用驰名商标。例如,在美国化学公司诉安纳赛尔-布希案中,美国法院认为被告在杀虫剂上使用“WHERE THERE IS LIFE,THERE IS BUG”,玷污了原告注册使用于啤酒上的标语“WHERE THERE IS LIFE,THERE IS BUD”。另一种情况是将驰名商标使用在普通商品上,这种做法损害了驰名商标高品位、高质量的声誉和形象。? 　　1.3 退化? 　　所谓退化,是指由于权利人对驰名商标的不当使用或他人以间接的方式将驰名商标曲解为核定使用的商品或服务的通用名称的行为。退化使消费者将驰名商标误认做有关商品的通用名称,从而使驰名商标不再具有识别???能。如“优盘”这个词最初是由朗科公司于1999年发明了世界上第一款利用USB作为接口、闪存作为存储介质的闪盘后,申请了“优盘”注册商标,有效期为2001年1月21日至2011年1月21日。但长期以来,由于管理不当,许多同业经营者、计算机从业人员、消费者都把“优盘”作为一种计算机移动存储器的商品通用名称加以使用。从“优盘”牌闪盘到以优盘取代闪盘的称呼变化的过程,也是朗科公司“优盘”商标显著性逐渐退化的过程。? 　　2 商标淡化行为的法律评价? 　　我国法律没有对商标淡化作出明确的界定,学术界也尚未有统一的见解。但通过借鉴国外相关立法和理论以及对商标反淡化理论进行深入的考察,我们可以对其法律性质作出以下的初步评价。? 　　2.1 商标淡化是一种侵害商标权的行为? 　　传统的商标保护主要针对商标的识别功能,将商标权局限在注册商品或服务,第三人只有在相同或相似的商品或服务上使用他人商标,才构成对商标权的侵犯。但商标一旦变得驰名以后,知名度与市场影响力大增,以至于将它用到不相同或不类似的商品上,也会使消费者发生误认或者联想。因此,在不相同或不类似的商品上使用与驰名商标相同或近似的标记,是一种侵害商标权的行为。? 　　2.2 商标淡化是一种不正当竞争行为? 　　“凡逾越正当竞争之领域,或违反商业诚实习惯之行为,均得以不正当竞争名之。”商标淡化作为对商标识别性、显著性的削弱、玷污行为,不恰当地利用了他人商标的知名度和声誉,这一“搭便车”的行为,也是不正当竞争行为的一种。? 　　2.3 商标淡化是一种不当得利? 　　不当得利是指无法律上的原因而受利益,致使他人受损失的事实。在商标淡化中,淡化行为人无法定或约定的根据,利用他人驰名商标所承载的商誉取得利益,且淡化行为人的得利与驰名商标权利人所蒙受损失之间存在因果关系,所以,商标淡化行为也是一种不当得利。? 　　3 国外对商标淡化的立法规制? 　　商标淡化行为自其产生以来,越来越引起各国的关注,国际上也十分重视对驰名商标的反淡化保护。从立法发展来看,反淡化理论正在为越来越多的国家所接受,加强对驰名商标的反淡化保护已成为各国法律的发展趋势。? 　　3.1 国际条约对商标反淡化的相关规定? 　　国际上对驰名商标的特别保护经过了几个里程碑式的法律文本:《巴黎公约》开创了对驰名商标特别立法的先河,TRIPS协议可谓是驰