论我国酌定不起诉制度不足和完善-on the insufficiency and perfection of discretionary non-prosecution system in china.docxVIP

一、酌定不起诉概述（一）酌定不起诉的定义酌定不起诉，是指检察机关对于存在犯罪嫌疑且符合起诉条件的案件依法做出的 一种不起诉决定。我国《刑事诉讼法》第 142 条第 2 款规定， “对于情节轻微、依照 刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的，人民检察院可以做出不起诉决定。”酌定 不起诉又称相对不起诉，这是相对于法定不起诉（142 条第 1 款）和存疑不起诉（140 条第 4 款）而言的，后两者合称绝对不起诉。（二）公诉权的本质及酌定不起诉制度的产生背景刑事诉讼的本质是国家实现刑罚权的专门性活动。国家设立刑事诉讼的最初动机 是通过国家权力介入来查明案件的事实真相、惩罚犯罪、维护社会秩序与安全。作为 一种国家活动，国家权力在刑事诉讼中通过刑事侦查权、刑事控诉权、刑事审判权三 种权力来制衡实现。其中刑事控诉权由检察机关的公诉部门掌控，检察机关通过对侦 查机关提供的关于刑事犯罪证据的去伪存真的考察，从而确定起诉与否。从历史角度看，指导起诉检察机关的基本原则经历了从一元的起诉法定主义到起 诉法定主义与起诉便宜主义二元并存的演变过程。19 世纪 20 年代以前，受刑罚报应 主义的影响，起诉法定主义一直占据着统治地位。刑罚报应论认为，“刑罚不是别的 什么，正是从犯罪的本质中产生的结果，因为没有犯罪就没有刑罚。”1故而主张有罪 必罚，有罪必诉。与此相适应，指导原则必然采取起诉法定主义，不允许采用刑罚以 外的方式解决犯罪问题。起诉法定主义在保障有效地追究犯罪，维护法制统一和法律 的权威性方面起着积极的作用。在进入 19 世纪 20 年代以后，目的刑刑罚观逐渐取代 了报应刑刑罚观，认为刑罚除了惩罚功能外，还有教育功能，刑罚应体现特殊预防， 即应考虑犯罪时的环境因素、罪犯的个人品格、悔罪表现等综合因素，以实现刑罚个 别化，并倡导以非刑事化方法处理犯罪。因此，起诉便宜主义应运而生。随着 20 世 纪六、七十年代以来以波斯纳为代表的法律经济学家从经济效益角度强调法律应运的① 谢望原：《论欧洲法学家关于刑罚本质的认识》，《中国刑事法杂志》1998 年第 1 期。改变，起诉便宜主义受到了越来越多的关注和应用。起诉便宜主义体现了充分考量刑事程序的各种利益并在此基础上予以权衡选择的理念，“在刑事追究利益不大，优先 考虑程序的经济性或者有其他的法律政治利益与刑事追究相抵触的时候，尽管存在着 行为嫌疑，检察院仍可以对此案不立案侦查、提起公诉。”2（三）酌定不起诉的属性酌定不起诉制度的经济效益属性。酌定不起诉权的产生很大程度上是诉讼经济效 益的要求，是由“迟来的正义非正义”等一系列法律效益论的呼声下而产生的。诉讼经 济效益论具体就是指刑事诉讼的操作符合经济效益的要求，使司法资源的投入和消耗 降低，同时使大量的刑事案件较快地得到处理。3现代的法律除了要实现公平、正义 的价值目标外，还有一个重要的原则就是诉讼经济。以波斯纳为代表的经济分析法学 派人为，在法律活动中（包括立法与司法）应当以经济分析的方法对法律活动的成本 和法律活动所产生的效益进行比较，力求以最小的成本获得最大的效益。酌定不起诉 制度使不必要进入诉讼程序的刑事案件在审查起诉阶段了结，从而简化了刑事诉讼程 序。该环节的减少缩短了诉讼时间，减轻了诉累，节省了人力、物力等司法资源，可 以使检察、法院、监狱等环节的资源投入到更为严重的刑事案件中去。酌定不起诉制度的恢复性属性。过去，刑罚往往注重的是对犯罪本身的机械反对， 刑罚以已然的犯罪为根据，不大注意刑罚的实际效果。而在现代社会，刑罚的重心已 由犯罪转移到当事人，通过适用措施（不一定是刑罚措施）注重对犯罪人的改造和对 社会秩序的恢复，包括被破坏的社会秩序和被害人在犯罪中受到的损失的恢复。对犯 罪人的恢复性改造体现在“可以回避由司法机关对其标签之烙印，尤其是，少年非刑 案件之社会内处理”4；对被害人的恢复体现在由以往犯罪得到惩罚，被害人的损失难 以弥补转变为以弥补被害人的物质、精神损失为启动酌定不起诉制度的条件之一；对 社会关系恢复体现在由审判、执行工作延迟性转变为犯罪人快速返回社会，便于公众 了解刑事司法制度的工作，提高公众对有效预防犯罪涉及的社会利害关系的认识。酌定不起诉制度的程序性属性。说酌定不起诉权具有程序性属性，是因为酌定不2 [德]赫尔曼：《德国刑事诉讼法中译本引言》，《德国刑事诉讼法典》，李昌珂译，中国政法大学出版社 2004 年版，第15 页3 刘生荣、阑剑、张寒玉：《刑事起诉的理论与司法实务》，中国检察出版社 1998 年版，第 35 页4 黄朝义：《刑事诉讼法--制度篇》，元照出版社 2002 年版，第 147 页起诉权是通过检察机关对法律的判断和适用，在运行的结果上形成对犯罪嫌疑人不予追诉的后果。该决定只在一定程度上具有终结性的效果，根据刑