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2013司考民法名师讲义：民事法律行为与代理 2013司考民法名师讲义民事法律行为与代理 2013司考民法名师讲义民事法律行为与代理 精彩链接 2013司考民法名师讲义人格权 2013司考民法名师讲义自然人 2013司考民法名师讲义民事法律关系 司法考试民法名师讲义诉讼时效 一意思表示 一意思表示的要素 在司法考试中意思表示的理论采用传统理论意思表示的要素有二第一内心意思第二表示行为内心意思的要素有三行为意思控制自己行为的意思表示意思明了自己行为法律意义的意思效果意思行为追求的法律效果的内容表示行为的方式有三明示推定方式以行为表明内心意思沉默方式在法律明确规定或者当事人事先约定时通过沉默表明内心意思 1．缺乏行为意思就不存在意思表示 例1甲乙出差时同居一室甲梦话曰乙把我戴的这块手表赠送给你乙闻言后答曰我要了多谢姐姐甲乙间的赠与合同不成立因为甲在说梦话欠缺行为意思甲的话不构成要约乙没有承诺的资格 例2局长甲对下属乙说这块手表我戴了10年了质量非常好现我手头紧3万元卖给你如何乙不情愿但乙患有一种疾病内心煎熬时会不由自主地做连续点头状甲见乙连续点头高兴离去甲乙间的买卖合同不成立因为甲的点头不受自己意志控制无行为意思不能认定为推定的意思表示承诺 2．缺乏表示意思能否成立意思表示学理上有争议司法考试采用老理论若表示欠缺表示意思不存在意思表示 例3甲乙在乙家中彩排按照剧本甲对乙说你欠我的几万块钱就算我送你了乙对答哦你真好甲乙又按照剧本发誓拉钩上吊一百年不许要事实上乙真的欠甲10万元由于甲在彩排中对乙说的话欠缺表示意思无意思表示存在不构成赠与的要约或者免除债务的意思表示故乙欠甲的10万元债务并未消灭 例4甲乙参加化妆舞会不时有乙的粉丝找乙签名甲也递给乙一张纸示意乙在上面签字乙以为甲索要签名就在甲指定的地方签名半月后乙方知甲在纸上撰文曰甲乙约定甲将自己的某别墅以500万元的价格出卖给乙问乙是否负有向甲支付500万元的义务乙签字时无表示意思乙的签字不能认定为意思表示不是承诺甲乙间买卖合同未成立乙无付款义务 例5特里尔葡萄酒拍卖案甲初次到特里尔晚上到一酒吧打发时间不料甲发现10年未见的老朋友乙出现在酒吧门口就站起来举手跟乙打招呼碰巧有人正在酒吧拍卖几桶葡萄酒按照交易习惯举手视为发出应买的要约因除甲外无其他人举手拍卖者就将几桶葡萄酒拍定给了甲此例中甲举手是打招呼不具有表示意思不能视为发出了买卖的要约故甲与拍卖者之间的葡萄酒买卖合同并未成立 真题研习教授甲举办学术讲座时在礼堂外的张贴栏中公告其一部新著的书名及价格告知有意购买者在门口的签字簿上签名学生乙未留意该公告以为签字簿是为签到而设遂在上面签名对乙的行为应如何认定05年·卷三·1题 A乙的行为可推定为购买甲新著的意思表示 B乙的行为构成重大误解在此基础上成立的买卖合同可撤销 C甲的行为属于要约乙的行为属于附条件承诺二者之间成立买卖合同但需乙最后确认 D乙的行为并非意思表示在甲乙之间并未成立买卖合同 答案D 3．欠缺效果意思能否成立意思表示学理上也有争议司法考试仍采用老理论若表示欠缺效果意思不存在意思表示 例6甲给乙发短信妹妹我送你一个好东东乙立即回短信姐姐我要了谢谢你若好东东在甲乙之间并非特有所指甲发给乙的短信缺乏效果意思不构成赠与的要约甲乙间不成立赠与合同 例7甲想把自己的Iphone 5 以6000元的价格出卖给乙就给乙发短信我把那部Iphone 5手机卖给你600元甲的短信发错了少写一个零须注意甲发给乙的短信具有效果意思以600元的价格出卖手机所以甲乙间的买卖合同成立甲对效果意思发生错误且符合重大误解的构成要件甲可撤销该买卖合同 须注意关于效果意思有一个很重要的问题《合同法》第14条要求要约的内容必须具体确定即必须包含十分确定的效果意思过去通说认为旨在订立买卖合同的表示必须包含标的物数量和价款才能认定为内容具体确定才可能符合要约的要求然而根据《合同法解释二》第一条的规定除非要约人另有要求否则价款不再是买卖合同的主要条款一个旨在订立买卖合同的表示只要包含了标的物与数量即可认定为内容具体确定进而除非另有约定买卖双方就标的物和数量意思表示一致即可认定买卖合同成立对于未约定或者约定不明的价款依照《合同法》第61条和第62条的规定确定 例8甲乙于2008年12月1日达成口头约定甲向乙出售绿豆10万斤交付日期为2009年10月1日价格双方另行协商确定现交付日期已到甲乙依然未能就价格达成一致意见下列表述正确的有哪些 A 甲乙之间的合同已成立但尚未生效 B 甲乙之间的合同已成立且已生效 C 乙应当依照2008年12月1日甲方所在地的市场价格支付价款 D 乙应当依照2009年10月1日乙方所在地的市场价格支付价款