《商法学》第一篇 章商法概述.ppt

商法中关于不实登记的责任 ，字号借用人、表见经理人、表见代理董事的责任 ，票据的文义性 、背书连续的证明力等规定，都体现了外观主义的要求。 （4）严格责任主义 所谓严格责任主义，是指在商事交易中，不论债务人有无过错都应该对债权人负责。 我国公司法中关于股份有限公司的发起人在公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任的规定、票据法上汇票的出票人、承兑人、背书人及其他票据债务人对持票人均承担连带责任的规定等，就是严格责任主义的集中体现。 行政法调整的行政关系与商法调整的商事关系具有不同的特性，主要表现在： 1．行政关系是根据国家意志产生的，是国家权力运用的结果；商事关系是基于商主体的自由意志产生的，是商主体自主自愿行为的结果。 2．行政关系中的法律主体，必然有一方为国家行政管理机关，有时双方皆为行政管理机关；商事关系中的双方一般皆为公民、法人或其他经济组织，国家只是在例外情况下才成为商主体，如政府采购、国家发行国库券等。此外，当国家行政机关对商主体行使管理职权时，可以成为由此形成的法律关系的主体，但这种法律关系不等同于商事法律关系。 3．行政关系具有隶属性，是一种不平权关系；商事关系具有平等性，是一种平权关系。 4．行政法以强制性规范为主，其调整方法具有强制性；商法以任意性规范为主，其调整方法具有任意性。 5．行政关系中主体所获得的权力是由国家授予的，它是职权与职责的结合，其权力与特定主体密切联系，不可任意放弃，也不可随意转让；商事关系中主体的权利与主体的个人意志及利益相联系，并可由主体依照自己的意志合法处置。 下列哪一选项能准确地反映商事法的性质 （ ） A．属于私法 B．属于公法 C．属于有公法因素的私法 D．属于有私法因素的公法 四、商法与劳动法 商法与劳动法在调整对象、调整方法及规范属性等方面存在明显的区别，但二者也存在联系。企业劳动者中普通雇员和高级雇员与企业之间是劳动关系，由劳动法调整；企业与一部分经营管理者如董事、监事的关系为委任关系或信托关系，由商法调整。 商法的独立性问题 在法律体系中如何确立商法的地位，如何把握商法与民法、商法与经济法之间的关系，是商法理论中最为重要和基础的问题之一。 中国的商法已经发展成一个独立的法律部门，制定《商法典》或《商法通则》是中国商法真正独立的标志。 目前，学界提出制定《商法通则》（《商事通则》）的呼声很高，草案已经在起草之中。 （一）从商法与民法的关系探讨商法独立性问题 民商合一并不能否定商法的独立性地位： 1.民商合一往往是特定的历史因素导致的； 2.民商合一仅仅是一种形式上的合并； 3.民商合一的立法形式不能否定商法在理论上的整体性。 （二）从商法与经济法的关系探讨商法独立性问题 到了20世纪下半叶，困扰商法独立发展的重要难题是商法与经济法之间的关系。实际上，用经济法来取代商法，不仅不现实，而且为市场经济社会的基本制度所不能接受。 （三）中国商法的独立性 中国商法的独立性，从表面看来已经是一个不争的事实，但是，如何划定商法的范围，寻找到商法独立的内在基础，使商法从形式到内容上都真正独立起来，从这方面还有许多开拓性的工作等待着去做： 1、商法部门和商法学的建立 2、中国商法典或商法通则的制定 第四节 商法的基本原则 一、商事主体法定原则 （一）商事主体类型法定 （二）商事主体内容法定 （三）商事主体程序法定 商法基本原则 （一）商主体法定原则 1、商主体类型法定 是指可以进行商行为的商主体类型由法律予以明确设定，当事人不得创设法定类型之外的组织形式。 依照我国目前的立法，商事主体的类型依组织形式，可分为个体工商户、独资企业、合伙企业和公司等；依所有制，可分为国有企业、集体企业、私营企业、混合所有制企业和个体工商户等类型。 2、商主体标准法定 这是指商法对各类商主体的实质性条件作了明确规定，投资者只能在完全具备这些条件时，才能成立相应的商主体。 3、商主体程序法定 这是指设立、变更和终止商主体，必须遵守商事法律规定的程序。 二、确认和保护营利原则 作为规范商事主体及其商事活动的商法，始终都贯彻确认和保护营利的原则和价值取向。 三、促进交易简便快捷原则 （一）充分尊重当事人意思自治 （二）交易规则的定型化 （三）短期时效主义 （三）交易简便快捷原则 对于商事主体来讲，简便迅捷的商事交易，就意味着交易周期的缩短、交易成本的降低、交易次数的增多和资金利润