2007年法律硕士入学考试大纲指南笔记民法.doc

第二部分民法学 第一章导论 第一节民法概述 一、民法的起源 二、民法的概念和特征 2．对于民法的概念可以从以下四个方面理解： (1)本质上讲，民法就是把一定社会的商品经济发展的客观要求直接上升为法律规范。民法的基本功能在于为个人和团体确认并保障基本的人身、人格及财产权利，为市场经济活动提供一般规则及行为规范，并对受侵害的权利和利益提供救济。在人身权方面，主要反映的是精神利益。 (2)法律关系主体地位的平等性 (4)调整财产关系和人身关系。 3．纵观各国民事立法和民法理论，民法可以划分为以下类型： (1)民法可以划分为形式意义上的民法和实质意义上的民法。形式意义上的民法，指系统编纂的民法典。实质意义上的民法包括民法典和其他民事法律、法规。我国没有民法典，但是具有作为民事基本法的《民法通则》以及大量单行的民事法律、法规。也就是说，我国不存在形式意义上的民法，但是存在实质意义上的民法。 (2)民法可以划分为广义的民法和狭义的民法。所谓广义民法，是指调整一切平等主体之间财产关系和人身关系的成文法和不成文法、民事普通法和民事单行法的总和，其外延包括民法典、其他民事法律法规、婚姻家庭法以及传统商法等。狭义民法不包括婚姻家庭法、继承法和传统商法的内容。我国采用广义民法的概念，将民法定位为调整民事法律关系的法律规范的总和，其外延包括民法通则、合同法、婚姻法、继承法、知识产权法以及公司法、票据法、保险法、海商法等。 (3)民法典和民法通则。民法典是按照一定的体例，系统地将各项民事法律制度编纂在一起的立法文件。民法典的编纂模式主要有两种：一是罗马式，即法学阶梯式。这种模式将民法分为人法、物法和诉讼法。近代民事立法中，《法国民法典》是这种立法体例的典范。二是德国式，即潘德克吞式。这种模式是历史法学派体系化地研究古罗马法所得的成果，将民法典分为总论、物权、债权、亲属和继承五编。近代民事立法中，《德国民法典》是这种立法体例的典范。目前，我国正在着手制定民法典，《民法通则》作为调整民事法律关系的基本法起着类似于民法典的作用。 4．民法具有以下特征： (1)民法是权利法。赋予民事主体民事权利，同时为民事主体享有和行使民事权利提供了保障，规定了民事责任制度。 (2)民法是私法。 (3)民法主要是实体法。 (4)任意性规范为主，兼有强行性规范。民法利用强行性规范在合理的范围内对经济生活进行干预。民事主体的意思自治性与国家意志强制性的结合。 三、民法的渊源 (一)宪法(二)民事法律 (三)国务院 (四)中的民事规范 (五)地方性法规、自治法规和经济特区、特别行政区法规中的民事规范(六)最高人民法院的指导性文件 (七)国家认可的习惯五、民法的解释 六、民法的适用 (一)民法在时间上的适用范围 (二)民法在空间上的适用范围 (三)民法对人的适用范围 第二节民法的调整对象 一、民法调整的财产关系 1．主体在法律地位上具有平等性。 2．内容：财产所有和财产流转。财产所有关系：占有、使用、收益和处分；财产流转关系：对财产进行交换。其中，财产所有关系是财产流转的前提和民事主体追求的直接后果；而财产流转关系是实现财产所有的基本方法。 3．从利益实现方面来看，体现等价有偿的基本要求。商品经济活动要求民事主体在进行商品生产和商品交换的过程中，要取得对方的财产，必须支付相应的对价。 二、民法调整的人身关系 2．内容，指人格关系和身份关系。人格关系是指因民事主体之间为实现人格利益而发生的社会关系。人格利益，在法律上体现为人格权，如生命权、健康权、姓名权、名称权、肖像权等。身份关系是指民事主体之间因彼此存在的身份利益而发生的社会关系。身份利益是指民事主体之间因婚姻、血缘和法律拟制而形成的利益，体现为配偶权、亲权、监护权等。 3． 第三节民法的基本原则 一、民法基本原则的概念和意义 民法的基本原则的功能和意义体现： 1．立法的准则。 2．民事主体进行民事活动的基本准则和行为指南。(守法) 3．司法机关裁判、解释法律、补充法律漏洞的基本依据。 4．解释、研究民法的出发点。(法学) 三、平等原则 四、自愿原则(意思自治原则) 五、等价有偿原则 六、诚实信用原则 七、公平原则 八、禁止权利滥用原则 九、公序良俗原则 第二章民事法律关系 第一节民事法律关系概念、分类 一、民事法律关系的概念和特征 (一)民事法律关系的概念 (二)民事法律关系的特征 2．主体平等，权利义务对等，尊重和保护真实、正当意思自由。 3．保障措施具有补偿性和财产性。民法调整对象的平等性和财产性，在民事法律关系的保障措施上的体现。保障以弥补损失为主要目的，责任以财产补偿为主要内容。 二、民事法律关系的分类(一)财产法律关系和人身法律关系 人身法律关系是指民事主体之间因人格和身份而形成的民事法律关系。如因人的姓名、肖像、名誉、