第十篇 章 合同概论 经济法律通论 .pptVIP

2018年5月30日 【提要】当今社会，以分工协作为基础，以开放交流为特点，小至个人的衣食住行，大到国家的经济运转，自给自足已经根本不能，闭关锁国犹如自取灭亡。所以，现代社会是“合作社会”，合同的身影无所不在，无数的合同支撑着我们的日常经济生活，合同法的目的在于调整财产流转和资源配置，乃是市场经济的核心支柱之一。 第十五章 合同概论 2018年5月30日 目 录 第一节 合同及合同法概述； 第二节 合同种类——格式合同； 第三节 合同形式； 第四节 合同条款（内容）及解释规则； 2018年5月30日 第一节 合同概述 2018年5月30日 一、定义及其意义 （一）合同溯源 　 在西方，合同往往具有一种神圣的色彩。基督教以“约”为名，强调上帝和人类的三次约： 第一次是上帝和挪亚立的约，人类应向上帝献祭，不吃带血的畜肉，上帝则不再发洪水。这次约以天上的彩虹为信。第二次是上帝和亚伯拉罕立的约，这是上帝和其“选民”（选中的民众）犹太人的约，犹太人应该以割礼为这项约的标志。第三次是上帝和摩西立的约，作为上帝眷顾其选民的对价，犹太人应该以他们的头生子（后改以金钱赎）及头生的牲畜为献祭，并严格遵循“十诫”。 诺亚方舟 出埃及记 2018年5月30日 大陆法系国家强调，合同的本质是“合意”，是一种协议，强调合同各方意思的一致。古罗马法用obligatio表示合同，意思就是“法锁”。古罗马法对于债的定义是：“法律用以把人或集体的人结合在一起的束缚或锁链。” 《法国民法典》1101条规定，合同是一人或数人承担给付某物，做或不做某件事的合意。（Agreement） 英美法关于合同的传统定义是：合同是法律为之提供救济的“诺言”。美国《合同法重述》第一条规定，合同是一组诺言（promise） ，一旦被违反，法律就会给与救济。 2018年5月30日 （二）合同是“债” 的一种，其发生的根据在于平等主体之间，自愿约定某件事的协议（合意之债）。 1、合同本质在于市场主体之间“交换信用” 2、具有“债”的一切特征： ——相对于“物权”； 3、合同是“约定请求权”; ——“平等原则（第3条）和“意思自治原则” （第4条）； 4、“民事合同”不涉及公权力; ——不包括“行政合同”、“劳动合同” ； 2018年5月30日 行政合同，是指行政机关为实现行政目的，与行政管理相对方，或者与其他行政机关，或者与本行政机关的公务员之间，经协商一致达成的协议。 ■ 行政合同以履行行政职责为目的，是行政管理 的手段之一； ■ 行政合同的一方是行政主体； ■ 行政合同中双方当事人法律地位不平等。 行政机关具有主导性，在合同执行中行政机关有管理、监督，单方解除合同权以及对违约人依法给予制裁及强制。 ■ 行政合同中双方当事人意思自治有限制。 拆迁合同——只能对“安置”和“补偿”进行民事协商； 2018年5月30日 开采权确立后，基于对自然资源进行开发、利用、收益目的，而对自然资源独占使用并排除他人干涉等特点。因此包括采矿权在内的各种特别法上的物权应是物权法与特别法双重规定的产物。 采矿权 行政许可 合同关系 《矿产资源法》第五条，国家实行采矿权有偿取得制度。开采矿产资源，需交纳资源税和资源补偿费。 2018年5月30日 （三）合同与《合同法》调整的是市场经济条件下财产流转的关系，婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。 【案例】“借腹生子” 如何处理： 甲乙两夫妻无子，遂向丙要求借腹生子，先付给丙2万元，并承诺待子诞生后，付2万元劳务费。当丙生下儿子丁后，丙改变主意，不原意将儿子丁交给甲乙抚养，同时要求甲乙支付2万元。甲乙将丙告上法庭，要求取得对丁的抚养权。 本案的性质如何界定？ 2018年5月30日 【案例】2000年卷三第17题： 17、下列协议中哪个适用《合同法》？　　A、甲与乙签订的遗赠扶养协议　 　B、乙与丙签订的监护责任协议　　C、丙与本集体经济组织签订的联产承包协议　　 D、丁与戊企业签订的企业承包协议 2018年5月30日 （四）《合同法》目的在于调整订立、履行合同中的各种出现的问题，并在一方当事人违反约定的时候，通过法定或者约定的民事补偿对信守“约定”的一方予以救济。合同关系是反映财产流转关系，是一种产生、变化和消灭的动态过程。 2018年5月30日