论公司董事监事高级管理人员的法律责任.doc

论公司董事、监事、高级管理人员的法律责任 2009年8月 总第24卷第8期 社科纵横 S0CIALSCIENCESIUVIEW Aug,2009 V0L.24N0.8 ? 法学探讨? 论公司董事,监事,高级管理人员的法律责任 张雨 (陕西警官职业学院陕西西安710043) 【内容摘要】董事,监事,高级管理人员不仅熟悉,掌管公司的内部事务和业务秘密,而且在法律和公司章程的范围内被授予了广 泛的决策权,管理权,监督权和业务执行权.在现实生活中,一些公司董事,监事和高级管理人员利用职务之便,侵占公司和股 东利益,甚至将个人的经营风险转嫁至公司承担,职务犯罪呈现出大幅上升趋势.为了保护公司,股东及债权人的合法权益,有 效约束董事,监事和高级管理人员的行为,lt;公司法)及相关法律规定了公司董事,监事和高级管理人员应承担的法律责任o 【关键词】董事监事高管人员法律责任 中豳分类号:D922.291.9l文献标识码:A文章编号:1007—9106(2009)08-0070一O3 一 ,董事,监事,高级管理人员的民事责任 新《公司法》第217条规定:高级管理人员是 指公司的经理,副经理,财务负责人,上市公司《 会秘书和公司章程规定的其他人员.新《公司法》 第150条规定:董事,监事,高级管理人员执行公 司职务时违反法律,行政法规或者公司章程的规 定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任.从 该条规定上来看,董事,监事,高级管理人员应承担 民事责任,而民事责任主要是指经济赔偿责任,应 当具备四个条件:一是必须是董事,监事,高管人员 的行为给公司造成了损害;二是损害行为必须是行 为人违反法律,行政法规或者公司章程执行公司职 务的行为;三是违法行为与损害事实之间必须存在 因果关系;四是行为人主观上必须有过错,即必须 有过失或故意.公司董事,监事,高级管理人员都 负有遵守法律,法规和公司章程,忠实履行自己职 责的义务.当他们怠于履行自己的职权给公司造 成损害时,便应该向公司承担责任. 对公司承担责任的情形可分两种:一是通过积 极的行为侵害了公司的利益,如泄露公司秘密,侵 占公司财产行为,给公司造成损害,直接就损害的 数额进行赔偿;二是通过消极的行为,侵害了公司 的利益,换言之,其应该履行上述积极义务而没有 履行,最典型的表现就是怠于行使自己的职权,给 公司造成损害,应该对公司承担赔偿责任.另外, 除了对公司承担责任外,公司董事,监事,高级管理 70 人员在履行职务的过程中给他人造成损失的,还应 该对第三人承担民事责任.如《证券法》第63条 规定,发行人,承销的证券公司公告招股说明书, 公司债券募集办法,财务会计报告,上市报告文件, 年度报告,中期报告,临时报告存在虚假记载,误导 性陈述或重大遗漏,致使投资者在证券交易中遭受 损失的,发行人承销的证券公司应当承担赔偿责 任.发行人,承销的证券公司的负有责任的董事, 监事,经理应当承担连带赔偿责任. 那么,究竟由谁来追究公司董事,监事,高级管 理人员的民事责任?又如何追究呢?新《公司法 不但规定了公司可以作为民事主体直接向人民法 院提起诉讼,要求公司董事,监事,高级管理人员承 担责任,还规定了如下两种方式: (一)股东间接诉讼.一般说来,民事主体只 能为保护自己的利益而以自己的名义主张权利并 提起诉讼.也就是说,当股东利益直接受到损害 时,其可以自己的名义提起诉讼.而当公司利益受 到损害时,只能由公司提起诉讼.但是,在实践中, 大股东操纵董事,监事,高级管理人员损害公司利 益和中小股东利益的情况时有发生,迫切需要强化 对公司利益和中小股东利益的保护机制.于是公 司法借鉴了国外公司法已普遍采用的股东间接诉 讼的规则.所谓股东间接诉讼即是为了解决这 个问题,是专门赋予股东为了公司利益而提起损害 赔偿诉讼的制度安排.具体是指公司的董事,监 ?作者简介:张雨,陕西警官职业学院副教授.主要从事经济法,公司法,劳动法研究. 事,高级管理人员在执行职务时违犯法律,行政法 规或者公司章程的规定,给公司造成损失,而公司 又怠于行使起诉权时,符合条件的股东可以以自己 的名义向法院提起损害赔偿的诉讼.由于不是直 接诉权,因此又被称为间接诉讼,代表诉讼,代位诉 讼,派生诉讼等.股东间接诉讼可以有力地保护股 东的利益,但同时也可能面临有人滥诉或者借 此恶意伤害公司的情况,因此也同时需要做一些限 制性规定. 新《公司法》第152条明确规定了股东间接诉 讼:董事,高级管理人员有本法第150条规定的情 形的,有限责任公司的股东,股份有限公司连续一 百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以 上股份的股东,可以书面请求监事会或者不设监事 会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼;监 事有本法第150条规定的情形的,前述股东可以书 面请求董