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论英国独立董事制度的缺陷 论英国独立董事制度的缺陷 朱斌 (西南民族大学法学院,7q)llrEig610041) :l: 摘要:英国的独立董事制度作为一种改善公司法人治理结构的方式,自建立以来,经过长期的运作,逐 渐显现了其自身的问题,暴露了自身的缺陷,这些问题和缺陷吸引了英国的一些委员会的成立,这些委员 会对独立董事制度进行了深入的研究,指出了独立董事制度问题和缺陷所在,并对独立董事制度的完善提 出了一些建议.这些建议是否能解决英国独立董事制度的问题吗?本文将对此进行研究,并对英国独立董 事制度存在的缺陷进行评析,以期对我国独立董事制度的完善有所借鉴. 关键词:独立董事制度;缺陷;完善;借鉴 中图分类号:F276.6文献标识码:A文章编号:1004—0544(2011)03-0148-03 独立董事是一种服务于董事会但却不是为公司事务 全职工作的董事.中国在2005年《公司法》修改时,明确地 在第123条规定上市公司设立独立董事,将独立董事这 一 制度正式写入我国的法律中.在我国,独立董事制度经过 多年的运作,暴露了一些问题,相关报告反映出一些独立董 事在履行他们职责时存在的问题.事实上,英国的独立董事 制度在长期的运作过程中也面临着与之相似的问题.这些 问题吸引了英国一些委员会的建立:Cadbury委员会, Greenbury委员会和Hampel委员会.以及DerekHiggs主 席和DavidWalker.这些委员会对独立董事制度进行了深 入的研究.指出了独立董事制度问题和缺陷所在,他们发布 了一些有影响力的报告评论.并对独立董事制度的完善提 出了一些建议.这些建议真的能解决独立董事所面临的问 题吗?本文将对此进行研究,以期对中国独立董事制度的完 善得到一些启示. 一 ,英国独立董事产生的背景 在英国对于公司法人治理结构最为权威的定义是 Cadbury委员会于1992年发布的关于公司法人治理结构 金融方面的报告中提出的:公司法人治理结构是指公司 赖以指挥与控制的系统. 英国的公司结构是建立在一种三角模式基础之上的,股 东,董事与审计员各自站在这个三角模式的一端.董事被看 作公司管理事务的领导,股东的角色是确保董事代表他们 将公司利润最大化,而审计员的职责是保证公司经济上的 规范运作.这种三角模式作为一种平衡制约的机制来约束 董事不滥用手中的权力,董事是公司管理的核心.因此公司 法人治理结构就是要建立一种系统.让董事根据公司的运 作方向被赋予权力和责任,而公司法人治理结构的中心问 题就是要寻求董事被赋予的自由与其承担的责任之间的一 种平衡.因此,一种合理的公司法人治理结构就是要能提供 一 种机制规范董事的行为,使其不滥用手中的权力,同时又 要确保他们将公司利润最大化.独立董事的角色就是作为 这样一种改善公司法人治理结构的方式应运而生的. 二,英国独立董事制度存在的问题 (一)独立董事的独立性 独立董事被期待向公司提供出他们的独立见解. Cadbury委员会的报告强调独立董事的功能就在于提供他 们独立的判断.因为独立董事并没有介入到公司的日常运 作中来,他们能站在一个客观公正的角度来看待公司的事 务.但独立董事大多通过执行董事推选,与公司可能曾有过 商业往来.有些独立董事是别的公司的执行董事,或者曾有 过管理经验.因此,他们与公司的执行董事分享着相似的背 景与利益.他们同时也依赖执行董事提供给他们履行职务 所需的信息.所以他们为了更好的履行职能需要与执行董 事保持良好的关系.作为结果,他们的独立性让人怀疑. (二)所获得信息的有限性 独立董事依赖管理者提供信息,才能履行他们的职能. 如果执行董事封锁他们信息的来源,独立董事将无法履行 他们应尽的职责.没有足够的权力与信息,独立董事是很难 有效监管公司的. (三)独立董事的权力和责任的模糊性 在给予独立董事经济上的动力去履行他们的职责的 这个方面.法律扮演了一个很小的角色.董事们被同样的法 律所约束.而忽略了他们是独立董事还是执行董事.在英国 基金项目:2009年度西南民族大学留学回国人员创新基金项目英国独立董事制度对中国的启示的研究成果之一. —— 148—— 全麴墅塑 一 元模式下的董事会里,独立董事与执行董事在公司的管 理上承担着相同的责任,共同为董事会做出的决策负责.独 立董事在董事会里不是全职工作,拿着比执行董事要少的 工资待遇,却要与执行董事一样承担相同的责任. 三,英国针对独立董事制度存在的问题提出的解 决方案 从上世纪80年代末期开始的一系列公司的破产,丑闻 事件曝光,将人们的视线吸引到了关于传统董事会的效率 以及独立董事的角色和问题这些焦点上来.这些关注推动 了一系列委员会的产生,尽管这些委员会提出的建议没有 法律上的直接效力.但是伦敦证券交易所很快将其增加到