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国债回购交易中经纪人的担保责任探讨 ANf)ECoNt’M 国债回购交易中经纪人的担保责任探讨 ■袁碧华 国债 回购交易 中经纪人的职能和地位 、金融衍 生品种 交易的 巨大风 险、经纪人承担担保 责任 的经验基 础等方面，决定了经纪人在国债回购交易中的担保责任。同时，关于国债回购交易中经纪人承担担保责任的 一 些重要问题需要进一步 明确 【关键词】国债回购；经纪人；担保责任；交易合同 【中图分类号]F830 【文献标识；li2aj]A [文章编号11006—169X(2009)4—0032—03 袁 碧华 ，广 东商学院法学院副教授 ，法学博士 ，硕 士生导师 ，主要研 究方 向为商法。(广东广州 510320) 国债回购是指根据融资方与融券方之约定．融资方 (国债持有人)将国债转移①给融券方(资金持有者)并获 得相应资金，同时约定于未来某一确定日按约定价格反 向转移资金和国债的一种交易品种。 国债回购作为以国债现券交易为基础的衍生交易品 种，其产生发展始终与国债现券市场紧密相关。我国的国 债市场 自进人 2O世纪 90年代后迅速发展 ，在 1993年底 上海证券交易所 正式 开办 国债 回购业务以前 ．我 国的 国 债市场中已经出现了新型的交易品种——国债回购。但 是 ，正如大多数金融创新产品一样 。我国的国债 回购交易 最初并非由管理 机构 主动设计 出来用以供给市场 ．而是 主要由金融机构及各类市场投资主体自发推动的．其中 证券经营机构发挥了最为积极 的作用 ，而管理当局只是 顺应确认了这一交易品种。因此。我国国债回购市场最初 的发展阶段便隐含着缺少完善 的制度规则予以规制这一 弊端，这是我国国债回购市场发展至今所经历和面临的 诸多问题的根源所在 。其 中，比较突出的问题是 国债 回购 交易中经纪人的担保责任不明确问题，引发了许多国债 回购纠纷，本文拟对此进行初浅的探讨。 一 、 国债 回购交易 中经纪人的担保责任 问题 经纪人担保责任，主要是指经纪人对客户的买卖负 有担保责任，在市场发生大跌的情形，客户欠经纪人资金。 经纪人欠证券交易所和中央登记结算公司的资金。此时经 纪人必须用 自己的资金把欠证券交易所和登记公司的钱 3l2 —JRY—JJ 补上，而不能以其客户资金没有到位为理由而进行抗辩。 从证券公 司的角度看 ．国债 回购交易是 以证券经纪 制度 为基础 ，离开了确定 的证券经纪制度 ，现代 的证券交 易将无法公平有效地进行。证券经纪制度下 的合 同关 系 主要有两种：一种是从事买卖的双方投资人之间的合同 关系。每次证券交易。买卖双方都通过证券经纪人结成证 券买卖关系。另一种是证券经纪人与投资人之间的合同 法律关系，即证券经纪合同关系。证券经纪合同关系是在 证券经纪制度基础上，投资人与证券经营机构形成以代 理买卖证券为内容的合同关系。此合同关系一方面受到 民商法代理制度和合同法的支配，但另一方面又受到证 券法及其制度规则的限制，而经纪人责任制则构成这一 合同关系的线索。 理论研究 中，多数观点认为国债 回购 纠纷类 型大致 可以分为委托 国债买卖纠纷 、国债 回购监管纠纷 、国债 回 购侵权纠纷、委托理财纠纷和登记结算纠纷。目前司法实 践中对有关 国债 回购案件 ，一般按照案件性质 大致划分 为以下几种类型：(1)委托国债买卖纠纷。在该类案件中， 客户委托证券公司进行国债购买。然后存放在客户于证 券公司开立的国债账户，客户没有委托证券公司代为国 债回购。证券公司若挪用客户国债进行国债回购．一般认 定为违反经纪合同，证券公司承担损害赔偿责任。赔偿范 围包括国债价值及其孳息。(2)客户委托证券公司进行国 债回购投资，并授权或者事后确认证券公司做国债回购 陶债嘲购 交易中经纪人 的扯 保责任探讨 而引发纠纷。该类纠纷多是因为证券公司将回购资金交 给第三人使用而引起。证券公司明知客户愿意做国债回 购，但是由于国债回购中的“两级结算”模式 ，所以给证券 公司窃用客户国债和资金的操作空间。对该类案件，证券 公司应该承担侵权责任。(3)委托理财纠纷。该类案件中， 客户委托证券公司时，在名义上是国债投资，但未明确说 明是国债投资，默许授权可以将该笔资金提供给第三人 使用。该类案件法院一般认为投资者国债投资意思表示 不真实，性质上是以国债投资为名的资金非法拆借行为。 在处理上一般要求第三方担负资金返还之法律责任．证 券公司因为存在过错而要负连带责任。需要说明的是，在 该类案件中。委托方在主观上存在明知或默许的心理状 态，所以在决定赔偿数额时也要考虑该项因素。(4)通过 国债回购委托第三人