法律文书写作复习大纲(2011-6).doc

法律文书写作复习大纲 第一章 法律文书写作概述 【目的要求】 1．了解法律文书的渊源； 2．熟悉掌握法律文书的概念、特点、作用； 3．了解和逐步掌握法律文书的基本写作方法和要求。 思考题： 1.法律文书的特点及作用？ 2.诉讼法律文书与非诉讼法律文书的异同？ 3.法律文书写作时的基本要求有哪些？ 4.如何把握法律语言的准确性？ 第一章 法律文书概述 学习目标：掌握法律文书的概念、特点、作用；掌握法律文书的基本写作方法和要求。 第一节 法律文书的历史渊源 刑鼎、封诊式、永徽疏律等，了解法律文书在中国是源远流长的。 第二节 法律文书的概念 法律文书是法律关系主体在参与各类诉讼案件或其他非诉法律事务的过程中，依法制作的具有法律效力和法律意义的各种法律文书的总称。 广义上是指所有的具有法律意义的书面文件，包括司法机关的法律文书，当事人之间的权利义务关系文书等。 狭义上是指公、检、法和司法机关制作的具有司法意义的法律文书。 法律文书概念具体分析如下： 一、法律文书是法律关系主体在参与各类诉讼案件或其他非诉法律事务的过程中，依法制作的具有法律效力和法律意义的各种法律文书的总称。 （一）法定的制作主体。●8 1、法定的主体：国家司法、执法机关。在我国，司法机关是指检察院、法院。执法机关主要有公安、安全、监狱和劳教机关，以及行使行政职权的各级行政机关。 2、当事人及代理人。如刑事诉讼中的自诉人及其代理人；刑事案件的被告人及其辩护人、刑事附带民事的当事人及其诉讼代理人；民事和行政诉讼中的当事人及其诉讼代理人。 3、其他法律关系主体。如，准司法机关性质的仲裁机构，公证机关等；非诉法律事务中的其他参与者，如证人、鉴定人、翻译人员、勘验人员等。 （二）法定的制作程序。法律文书应当依法制作，按照各制作主体的职能、诉讼阶段和诉讼权利，严格依照法定的程序进行。 （三）法定的制作内容。一是事实证据；二是法条；三是一定的格式要求。 （四）法定的适用范围。法律文书只适用于诉讼活动或者与诉讼有联系的非诉活动（公证、仲裁、行政执法、处罚、律师意见、调解及监所管理文书等）的特定范围。 （五）确定的法律效力或法律意义（效果）。无论是涉及何种法律关系的法律文书，其一经制作完成并生效，将产生法律上的效果，或具有法律的效力，或具有法律意义。具有约束力，不得随意加以改变或予以否定。体现了制作者的意图，往往具有证据的作用，能引发相应的法律后果。 二、法律文书的特点： 法律文书是司法实践的产物，随着司法制度的发展变革而不断完善创新。 但最本质、最重要的属性是：法律文书是司法公正与效率、社会公平正义的有效载体。必须牢记在心。 （一）公正性：公平正义是全部法律实践活动的最高价值和最高要求。公正是法律文书的灵魂和核心，也是执法公正的最终表现形式。 （二）合法性：法律文书是适用法律办理案件和事项的文书，它的制作程序及内容的表达必须符合法律的规定，不得任意制作。一是主体合法；二是依据合法；三是内容合法。 （三）强制性：法律文书是执法文书。法律的特性就在于它是国家意志的体现，并以国家强制力为后盾的特殊行为规范。 司法机关代表国家制作的法律文书，是其在司法活动中具体实施法律的结果。它同法律、法规一样，具有法律的约束力，并以国家强制力来保证它的执行。 仲裁、公证部门虽然不是国家司法机关，但它们依法制作的仲裁判裁决书、公证债权文书，也同样是被赋予强制执行效力的法律文书。一是制作主体行使国家赋予的职权作出的裁决，或者说确认的法律事实，拥有无可争辩的法律权威，一旦生效就具有法定的约束力，不问当事人是否同意，都得认可，都会被强制接受。二是法律文书作出的决定必须执行，不具有任意性。三是法律文书确认的法律事实或处理决定，非经法定程序不得变更。 （四）规范性：一是格式标准化；二是结构程式化；三是写作事项要素化；四是用语规范化。 （五）时效性：法律文书是处理司法实务的文字凭证，有着很强的时效性。因此，文书制作日期，是法律文书不可或缺的组成部分。既是文书成立的时间凭证，又是文书发生法律效力起算的时间标志。诉讼阶段的立案、侦查、起诉、审判、执行等，法律都有明确的时限规定。 总之，法律文书具有内容和程序上的合法性（基本属性）：内容、程序都合法，才具有法律上的约束力，其设定的权利义务才能受到法律的保护。从理论上讲内容程序不合法的法律文书是不能产生相应的法律效果的，当然实践中还不能做到这一点（错案原因）。 形式上的规范性（程式性）：法律文书要求尽可能规范，如果不规范，则可能导致法律文书的形式不符合要求而不具有法律效力。（实践中法律文书不规范是很多申诉案件的主要成因，也是目前还不适应法制建设要求的一个突出问题。） 语言上的准确性：一字之差，谬之千里。 应用上的实用性：是一种具有特定约束力的