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中国近代农村土地交易中的契约、习惯与国家法（2）三、土地交易中的契约与习惯上文指出：近代农村土地交易，尽管总的交易量很大，但因为每笔交易额数都很小，买卖的频率可能很高。上文的第二个结论是，这种高频率、小亩数、细零化的交易，大部分是在村级市场上完成的。村级市场包括和本村人的交易，以及和邻村人的交易。正如上文所说，有清以来，土地交易中暴力因素的减少，使得市场的作用空前地加强了，相信大昏部分交易都采取了书面契约的形式(杨国趾桢，1988)。但是，这种村级市场并铍不等于新古典经济学教科书所描述的那种完全竞争的市场，那里买卖双方只对唯一翅的市场参数——价格作出反应。在村级土去地市场中，交易者本身即处在错综复杂的塍人际关系之中，“家族关系、互惠原则、税礼品、道德以及诸如此类的因素无不起着罾重要的作用”(黄宗智，1992：94)。关于土地交易中的契约与习惯，前有辈学者已做了大量的工作。我的研究特别郐倚赖杨国桢对明清两代土地契约文书的研帔究(杨国桢，1988)，以及周远廉、稍谢肇华根据清代乾隆朝(1736-17岱95)刑科档案题本所做的土地交易制度牖的研究(周远廉、谢肇华，1986)。周和谢从大量第一手档案材料中发现，清叶代前期，“买卖田产的手续，……一般是赤从业主请托中人，先问亲房原业，然后寻古找买主，三方当面议价，书立卖地文契，交纳田价，付给画字银、喜礼银、脱业瘁钱，丈量地亩，并依照法则，报官投税，隈更写档册，过割银粮，这样算是进行了买喏地的第一个阶段。嗣后，还要经过找价、殛回赎、绝卖，才彻底地完成了这块田地的源买卖。”(周远廉、谢肇华，1986：然34)令人惊异的是，二百年过去，本世⒏纪前期的民商事习惯调查和地政学院学员≥同时期的调查所呈现的，仍然是这么一套〈程序，尽管细节上各地的繁简可能有所不谴同(钱承泽，1977，萧铮[编]，1逶977：30256-30272)。以费下我们对土地交易过程中的主要程序及习延惯作一分析。1、觅买文书安徽省：色不动产买卖契约未成立之先，由卖主先立８草约，谓之水程字。如甲有产业出卖，先赆将该业坐落、四至、亩数、钱粮及时值价擦额，开载水程字，托交中证等代觅卖主，以便审查后易于商定价值。(《大全》四松：24)这种“觅买文书”在安徽天长炭县又称为“经帐”(《大全》四：25)，安徽当涂称为“允议字”(《大全》四：22)，湖南临澧县称为“准字”(《骡大全》三：41)，陕西镇巴县称为“许跣成”(《大全》四：9)，陕西南郑县、靠洋县称为“清中字”(《大全》四：10泾)，它和日后订立的正式契约有区别。例如：河南邓县：凡买卖田地，则以大约″为凭，若仅书草约，双方均得声明毁约，痞至过割钱粮，尚非要件。(《大全》四：伤6)在有些地方也可转化为正式契约，但恻需另行注明：直隶定兴县：草契载明出胞卖价额，交与中人介说，有情愿照价承买〉以接草契为定，但草契须注明“接契为定提”四字。(《大全》四：2)这种草约对沦双方都有一定的拘束力：湖南临澧县：粪临澧县民间买卖田产，先由卖主亲书草约科，载明某处田亩若干，时价若干，交由中だ人介绍买主，俗称准字，经买主接受后，邢即协同中人前往勘明，再议定价。惟该项准字既由卖主书立，并经买主接受，则买汐卖双方均应受其拘束。如一方或有反悔，Ц即应负相当赔偿之责。(《大全》三：4觳)——然而如何赔偿，却并不清楚。有些地方，买方接受草契后，还要交付一定数额的定金。有趣的是，1986年《民法唇通则》89条第3款给付定金者违约不得赞要求返还定金、接受定金者违约当双倍返硕还定金的规定，和这里的习惯非常相似：舻安徽当涂县：当涂不动产卖买约定时，稿必先凭中由卖主书立允议字交与买主，买迥主立即付定洋，或数十元，或百元不等。俊其议字内预订立契日期，如买主翻悔或迟﹃缓期间，将所交之定洋作为罚款，并将允汝议字退还卖主，或卖主翻悔，除退还定洋外，另照定洋数目加一倍赔罚，方可收回贺允议字。(《大全》四：22)安徽繁侧昌县：不动产之买卖，当事人于未成契之前，所有该产业之内容及价值，均由双方苷凭中议定，由买主先交定金若干，交卖主收执，定期成交，名曰成交字。届期如卖主违约，除返还买主交出定金外，并应依笱照买主交出定金之额，认罚违约金，且担胚任酒资等费。若违约出于买主，则其前出恐之定金及其所用去之杂费等项，即无请求为卖主偿还之权，以为违约之罚。(《大全ⅷ》四：2)所谓“并应依照买主交出定Л金之额认罚违约金”，这已经是用西方法哞律术语来叙述中国民间习惯了。更值得注锃意的是第一条。我们推测，在民间缺乏强雏有力的第三方执行的情况下，契约和习惯法的实行更多地应倚赖当事人之间的互相羊牵制。在安徽当涂，如若卖主(接受定金者)反悔，除非双倍返还定金，“方可收回允议字”，那么允议字对他来说可能具米备某种意义，或不收回便会有所不