第10章 争议的预防及处理.pptVIP

第10章争议的预防与处理 10.1违约与索赔 10.1.1争议与索赔 争议有时也叫争端、争执、纠纷。从法律意义上讲，争议是指有关当事人对彼此之间的权利义务的不同主张。 产生争议的原因 (1)卖方违约 (2)买方违约 (3)合同规定不明确 如有一方违约，受损害的另一方就有权向违约方提出损害赔偿的要求，这种行为称做“索赔”。按照各国法律的规定．当一方违反合同使对方的权利受到损害时，受损害的一方有权采取适当措施，以维护自身的合法权益。在法律上，索赔就是主张自己的权利。与索赔相对应的，是理赔。理赔是指违约方对受损害方所提出的索赔要求的受理和处理。 10.1.2索赔的权利与违约的法律责任 从合同的履行角度讲，买卖双方所签订的货物买卖合同是确定双方权利和义务的法律文书。如有一方不履行合同或者履行合同不完满，就在法律上构成了违约。一方违约，另一方有权要求其承担违约的法律责任。不同性质的违约，违约方在法律上所承担的法律责任不同，遭受损害的一方所能够主张的权利也不相同。 10.1.3一方违约，另一方可以采取的措施 1.卖方违约，买方可采取的措施 如果卖方不交货，买方可以要求。 (1)卖方按照合同规定履行交货的义务，但需要给卖方一段适当的宽限期； (2)宣告合同无效并提出损害赔偿要求； (3)要求损害赔偿，损害赔偿的范围包括利润在内。 卖方不按时交货有延迟交货和提前交货两种情况。如果卖方延迟交货，买方可选择： （1）宣告合同无效，但必须是在卖方延迟交货已构成根本违反合同； （2）接收货物，但对延迟交货所造成的损失要求损害赔偿。 对于卖方提前交货，买方有权拒收货物，买方如果愿意，也可以接受货物。 如果卖方所交货物与合同规定不符，买方可根据实际状况采取不同的处理方法。 (1)可以要求卖方交付替代货物； (2)可以要求对货物进行修理； (3)可以要求降低货物价格； (4)可要求损害赔偿； (5)可以宣告合同无效。 2.买方违约，卖方可采取的措施 (1)要求买方履行合同义务 (2)要求损害赔偿 (3)宣告撤销合同 (4)控制货物 3.损害赔偿是一种基本的违约救济方法 按照《公约》所确定的原则： （1）损害赔偿的责任范围，应与对方因为其违约而遭受的包括利润在内的损失额相等。从法理上来说，就是要使受损害的一方的经济状况与合同得到履行时他本应得到的经济状况相同，其利润损失也包括在内。 （2） 《公约》对赔偿的责任范围又作了限制，仅仅以违约方在订立合同时可以预见到的损失为限。 10.1.4索赔条款 1.异议与索赔条款 (1)索赔期限 ①货到目的港后××天内索赔； ②货到目的港卸离货轮后××天内索赔； ③货物到达买方营业处所或用户所在地后××天内索赔； ④货到目的港经检验后××天内索赔。 (2)索赔依据 索赔依据是指在提出索赔时所必须出具的用来证实违约事实的证据。提出索赔，必须提交相应的证据，出具证据的机构也必须符合合同的规定，合同中的索赔条款应对索赔依据作出明确要求。一方索赔时如果证据不全，或出证机构不是合同所约定的机构，对方都可不予理赔。 (3)赔偿责任的归属 索赔应向违约的一方提出，但在合同的履行过程中，常常还会因为买卖双方之外当事人的责任而给进出口商带来损失，买卖双方在这种情况下，对违约的责任就要作仔细的区分，分清楚到底属于谁的责任，是买卖合同的对方，还是承运人、保险公司的责任，从而使索赔有的放矢，也能使理赔的一方免受不必要的侵扰。 (4)索赔金额 买卖双方在合同中可以约定，如果一方违约，违约方就应向对方支付一定金额的“违约金”，以补偿对方的损失，违约金在有些情况下叫做“罚金”。在订立合同时事先确定一个赔偿金额，这个赔偿金额，—方面可以看做是损害赔偿金，当—方违约时，比如卖方不按期交货或者买方不按期开来信用证，就要按此确定的金额向对方要求赔偿损失；另一方面，“违约金”也可以看成是合同对违约方违约行为的一种惩罚。违约方支付罚金并不由此而解除违约方继续履行合同的义务。 (5)注意索赔的诉讼时效 诉讼时效是指当事人行使法律诉讼权利的期限。对货物买卖中所产生的争议，当事人向法院提起诉讼的期限，各国法律都有具体的规定。超过期限，法院不予受理。 (6)注意索赔权利的丧失 买方未在索赔期限之内提出索赔，一般会被认为买方已接受了货物，丧失了提出异议要求索赔的权利。超过索赔期提出的索赔要求，会遭到对方的拒绝。 2.罚金条款 这种条款适用于卖方延期交货或买方延期接货。它的特点是预先在合同之中规定罚金的百分率，一般使用于连续分批交货的大宗货物买卖合同。 应当注意的是，不同国家的法律对罚金条款的看法及规定有所不同。 10.1.5争议的解决方式 1.协商 (1)解决争议的速度最快 (2)保密性强 (3)气氛平和，有助于保持甚至促进当