国际商法——合伙企业法详解与案例分析.ppt

国际商法 第二节 合伙企业法 一、合伙企业的概念与特征 二、合伙企业的设立 三、合伙企业的事务管理 四、合伙人的责任 五、合伙企业的解散与清算 一、合伙企业的概念及特征 （一）合伙的含义 所谓合伙，是两个或者两个以上主体为共同目的，按照协议共同投资、共同经营、共享权益、共担风险的组合关系。合伙是一种基于契约而形成的特定法律关系。合伙最初起源于家族共有经营形式，后来演变为一种特定的企业组织形式。 补充：合伙的类型 （1）依合伙的性质及所适用的法律的不同，分为民事合伙和商事合伙。 这种分类存在于实行民商分立体例的大陆法系国家，如德国、日本等，其民法典中规定的合伙称为民事合伙，指各个合伙人提供约定出资，以实现某一共同目的的合同；其商法典中规定的合伙称为商事合伙，指两个或两个以上的合伙人基于协议，在一个商号下，以经营商事营业为目的所建立的营利性商事组织。 （2）依合伙的组织形态的不同，分为契约型合伙与组织型合伙。 契约型合伙仅仅表现为合伙人之间的一种关系，不构成组织体，合伙人各自以自己的名义从事活动或经营，因而不能取得法律主体资格；组织型合伙则有合伙人构成一个相对稳定的组织体，合伙人以合伙组织的名义从事活动或经营，故可取得商事主体资格。我国的合伙适用这种分类。 （3）依合伙人的身份的不同，分为个人合伙、法人合伙和混合合伙。 （二）合伙企业的主要特征 合伙企业具有以下主要特征 1、由两个或两个以上的投资人共同设立 2、以合伙协议为基础 3、合伙人按照协议共同投资、共同经营、共享收益、共担风险 4、合伙人对企业债务均负无限连带责任 5、合伙企业不能取得法人资格 1、由两个或两个以上的投资人共同设立。 其含义包括： （1）合伙企业的投资人至少为两个，故而称其为“合伙人”； （2）合伙人应当为具有完全行为能力的人； （3）法律、法规禁止从事营利性活动的人不得成为合伙企业的合伙人。 练一练 2007年1月，甲、乙、丙设立一个普通合伙企业。2008年2月，甲与戊结婚.2008年7月，甲因车祸去世。甲除戊外没有其他亲人，合伙协议对合伙人资格取得或丧失未作约定。下列哪一选项是正确的？（2008年试卷三第26题） A、合伙企业中甲的财产份额属于夫妻共同财产 B、戊依法自动取得合伙人地位 C、经乙、丙一致同意，戊取得合伙人资格 D、只能由合伙企业向戊退还甲在合伙企业中的财产份额 2、以合伙协议为基础。 合伙协议是合伙人之间旨在建立合伙关系，明确合伙人的权利和义务的一致的意思表示。合伙是合伙人双方或多方的法律行为，不能由一人所为，因此，在合伙行为实施之前，必须由合伙人达成合伙协议，取得一致的意思表示。合伙协议是合伙企业设立的基础，没有合伙协议，就不能设立合伙企业。合法有效的合伙协议是处理合伙关系的直接依据，合伙人应依照合伙协议享有权利，承担责任。合伙人违反合伙协议的，依法承担违约责任。 3、合伙人按照协议共同投资、共同经营、共享收益、共担风险 其含义是：（1）每个合伙人都有对企业出资的义务，不出资则不构成合伙人； （2）每个合伙人都有参与企业经营的权利，且法定的经营权是平等的而不取决于其出资比例； （3）每个合伙人都有分享企业经营收益的权利和分担经营风险的义务，其损益分配依据合伙协议约定的比例而不按各自出资的比例。 4、合伙人对企业债务均负无限连带责任。 其含义是：（1）当合伙企业的财产不足以清偿合伙企业的债务时，对不足的部分，每个合伙人都有责任用其在合伙企业以外的个人财产承担清偿责任，此乃无限责任； （2）当企业的债权人对任何一个合伙人主张的债权超过该合伙人的应担份额时，该合伙人应在自己具有的清偿能力的范围内满足债权人的权利要求，也就是说，任何一个合伙人都有义务代替其它合伙人承担偿债责任，而不能以其应担责任的比例及数额对抗债权人，合伙人的这种责任即为连带责任。当然，一个合伙人承担了连带责任后，对超过应担份额部分，有权按约定或法定的分担比例向其它合伙人追偿。 5、合伙企业不能取得法人资格。 与个人独资企业一样，因合伙企业没有独立的民事责任能力，不符合法人应具备的条件，因而在法律地位上不能成为企业法人，不具有民事主体资格；但它是一种独立的企业类型，是一种特定的商事主体。 二、合伙企业的设立 （一）设立条件 1、有两个以上合伙人，且具有完全民事行为能力，并且都是依法承担无限责任者 。 合伙人应为自然人，非自然人之间设立的企业采用合伙组织形式的，不适用《合伙企业法》，而由其它有关法律、行政法规另行规定。但近年来个别国家，如法国、比利时、日本等，已允许法人成为合伙人。依合伙人的身份的不同，分为个人合伙、法人合伙和混合合伙。 2、有书面合伙协议 合伙协议作为合