股东优先购买权 论股东的优先购买权制度存在的争议.docVIP

股东优先购买权 论股东的优先购买权制度存在的争议 论股东 的优先购 买权制度存在 的争议 毛 玉 萍 （ 华 东政 法大学 【 摘 要】 有限责任公 司优先购买权在公司法 中具有重要 的地位， 然而 其规 定 不明确 和 实践 中面 临的 复杂性 。 首先对 有 限责任 公 司股 东与公 司法 同一 条 即第 ７ ２条 第二款 的 区分 。 内部是 否存 在 部 分优 先 购 买权 ， ２ ０ ０ ０ ４ ２ ） 固有权 利 ， 并且其 他股东部 分行使优 先购买权对 转让股 东的利益　 影响也很大 。应 首先尊重转 让股 东的意义 ， 如果 转让 股东 同意 向　 主张部 分优先 购买权 的股东部分 转让股权 ， 法律 就不应该加 以禁　 止， 这也 是私法 自治 的必然要求 。有学者 反对行 使部分 优先 购买 权， 除非 转让 股东与受让人 同意 。 有 限购 买权救 济权 的 完善 。提 出 了增加 明确不 能够 行使 部分 优先 购 买 权， 除非 转让股 东和 第 三人 同意 ； 同等条 件 是 相 对条 件 ， 对 其 范 围要 综 合考虑； 转让股 东有 违优 先 购 买权 ， 在 一定 条 件 下 ， 优 先 权 股 东可 以根 据其优 先 权 申请撤 销给 转让 合 同。 （ 二） 同等条件 的规 定存 在争议　 目前 ， 同等条件存 在 着两 种意 见标 准 ： 绝对 同等说 和 对 同等　 说 。可 以转让 人 与第 三 方订 立 的转 让协 议 中的条 件 为 “ 同等 条 【 关键词 】 优先购买权 ； 有限责任公司； 异议股东购买权　 股东 自由转让股权是 股东 实现 自益 权 的手段之 一 ， 也 给潜在 件” ， 全面考虑股份转让 的价格 、 数量 、 履新期 限以及 付款方式等必 备 条件 ， 明确 任何一个 要件差 异存 在都有 可能使优先 权交易无 法　 实现。对同等条件下无 法从股东 手 中获得所产 生 的法 律风 险 ， 第　 三人可 以预见 ， 同等条件应 该体 现公平原 则 。界定 同等条 件应该　 兼 顾综合 因素 ， 尽管实 践 中对 同等条件 的界 定主要 以出让股东 和　 非 股东受让 人之 间商定 的转 让价格为 准 ， 但 不能简单 等同于转让　 价格 。因为股权转让双方经 常会 因为彼 此之 间存 在业 务关 系和利　 益关 系等特殊关系 ， 或 者收入方 出具转让价格之外 的承诺 ， 而确定 一 的投 资者 进入公 司取得 投资 收益创 造 了机 会。从外 部效 应看 ， 通　 过股权 的转让 ， 客观 上能够起 到社会资源优化配置 的作用 。然 而 ， 　 我 国公 司法规定 了限制股东 自由转让 股权的限制 。有 限责 任公 司　 股东具有 的优先购买权就是典 型的限制性权利。主要是维 护有 限 责任 公司股东 间 的信 任基础 ， 倾 向于保护有 限责任 公司 问的信 赖　 关系 ， 公司股东对外转让 股权 时 ， 是一种普 遍而重要的 限制措施 。 一 、 优先购 买权 的界 定 个相 对优惠的股权转让 。 　 （ 三） 救 济方式存在争议 优先购买 权指的是有限责任公 司股东 经其 他股东 同意 而转 让　 其股权时 ， 同等条件下 ， 其他股东对该股权有优先 购买权 。区分 与　 外 国规定 的对 公 司发 行股 份之 前 ， 股 东有 优先 购买 新股 的权利 。 　 即优先 购买权 使小股东 得 以维 护他们按 投资份额享 有 的权利 ， 并　 防止股东 以低 价从 公司获得额外 的股份 。在 《 韩 国商 法》 第３ ３ ５条　 之４ ： “ 依第 ３ ３ ５ 条之 ３ 第１ 款规定被指定 为 向对方 ， 自收到制定 通　 知之 日起 １ ０日内 ， 可 以书面请求作 为制定请求 的股东将 股份转 让 当公 司转让股东 违法我 国《 公 司法》 或公 司章程 的禁 止 性规 定 。股权转让合 同可撤销论 。优先购买权 的立法 目的在 于股权转 让过程 中对 各方当事人进行利益平衡 ， 而并非限制或者禁止转让 ， 　 通过 可撤销行 为符合立 法 目的 ， 让 当事人的利益 得到公平 有效 的　 保护 。股权转让合 同无效论 。侵害其他股东优先购买权 的股权转　 让合 同的效力 问题 。此时 ， 唯有股权转让合 同无效 ， 才能保 障其他　 股东 的优先 购买 利益以及对谁可 以进入公 司的控制权 。 三、 我国优先购买权在 立法中的完善 （ 一） 立 法 中 明确 规 定 不 可 以 行使 部 分 优 先 购 买权 给 自己。 ” 《 日 本 商法》 第２ ０ ４ 条， 规定了公司可 以依照章程 规定 ， 股 东对外转 让股 份须经董