张民安：我国民法学者和法官眼中的《民法总则》第十条.docxVIP

我国民法学者和法官眼中的《民法总则》第十条 ——《民法总则》讲座 张民安《中华人民共和国民法总则》第十条规定：处理民事纠纷，应当依照法律;法律没有规定的，可以适用习惯，但是不得违背公序良俗。在我国，《民法总则》第10条的规定意义重大，除了第一次在我国的民法历史上规定了民法渊源之外，它也正式终结了最高人民法院的司法解释、国务院的行政法规和地方立法机关的地方性法规在我国民法渊源当中的地位之外；除了确保了法律的安全性和法律秩序的稳定性之外，它也遏制了民法渊源的部门化和地方化。然而，在我国立法者通过了具有如此重大意义的法律条款之后，我国民法学者几乎完全忽略了该条的规定，某些民法学者在《民法总则》通过之后所出版的民法著作当中完全不提及该条的规定，更不用说对该条的规定做出详细的分析，某些民法学者即便提及该条的规定，他们也仅仅在无关痛痒的地方对提及该条的规定，同样不对该条的规定做出分析。事实上，在立法者规定《民法总则》第10条之前和之后，他们关于民法渊源的说明几乎是一模一样的，完全没有因为《民法总则》第10条的规定而改变他们对我国民法渊源的说明。目录一、《民法总则》第十条规定的“习惯”范围（一）纯民事习惯（二）交易习惯（三）专业习惯（四）国际商事习惯二、中国的最高法院如何对待《民法总则》第十条（一）把司法解释解读为第十条所规定的习惯（二）把司法解释解读为第十条所规定的法律（三）最高法院的上述