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重大工程建设领域职务犯罪惩防研究——从法律适用和犯罪实证的视角 信息来源： 发布日期：2010-04-06 点击数：9 ??? 重大工程建设领域职务犯罪多发易发，打击和预防工作面临着更多的困难，是当前反腐败工作的重要部位。明确该领域职务犯罪的惩防方向和策略，深入地对该领域职务犯罪发生的特点、原因做出分析，并提出遏制对策是十分必要的。 ??? 一、从建设法律体系的构成和属性视角追溯职务犯罪惩防方向 ??? （一）建设法律体系的构成 ??? 工程建设是指土木建筑工程、线路管道和设备安装工程、建筑装修装饰工程等项目的新建、扩建和改建。工程建设覆盖面广、环节多，极具专业化，涉及的法律、法规、规章及政策浩繁，概括起来基本可以分为三个层面：一是建设法规体系。我国采用梯型形式构建我国建设法规体系。因此没有统一的建设基本法律，而由《建筑法》、《城乡规划法》、《房地产管理法》等法律构成我国建设法规体系的顶层，并以《建设工程质量管理条例》、《建设工程勘察设计管理条例》、《建设工程安全生产管理条例》、《城市房屋拆迁管理条例》等行政法规对这些法律加以细化和补充。承担工程建设职责的建设、交通、水利、电力等部门制定的有关工程建设的行政规章也应包含在此范围内，如《建设工程勘察质量管理办法》、《水利工程建设监理规定》、《交通建设项目档案管理登记办法》、《基本建设财务管理规定》等。另外，各地还制订了大量的地方性建设法规和规章。二是与工程建设直接关联的法规。此类法律指不属于建设法规体系但与工程建设密切关联或法条中包含工程建设内容的法律。《土地管理法》、《环境保护法》等环境资源部门法，《招标投标法》、《政府采购法》、《消防法》、《人防法》、《公路法》等行政部门法。三是建设活动涉及的其他法律。如调整经济民事关系的《合同法》、《民法》等，建设行为构成犯罪的还适用《刑法》。从上述法律框架的构成，可以看出工程建设法律覆盖面极广，涉及的部门包括国土、规划、城建、交通、水利、铁路、林业、农业、环保以及政府临时设立的重点办、拆迁办等，这些部门及其工作人员在履职过程中有可能涉及跟工程建设有关的职务犯罪。 ??? （二）从建设法律属性的视角分析权力运行轨迹 ??? 建设法律调整的社会关系包括建设活动中发生的行政管理关系、经济协作关系及其相关的民事关系等，包含行政和经济双重属性，因此更易引发职务犯罪现象。通过分析建设法律体现的行政管理和经济协作的属性来追寻权力运行的轨迹，有助于我们把握该领域职务犯罪的特点、规律。 ??? 1、行政属性分析 ??? （1）建设管理行政权行使方式。重大工程建设活动与经济社会发展、生产安全息息相关，国家对之实行全面严格的管理，通过法律赋予发改、规划、土管、建设、交通等行政主管部门调整建设活动中各种社会关系的管理权力，这种调整管理方式往往直接体现为行政命令。建设活动会产生大量的经济利益，而具有强制性的行政命令与经济利益能否获取及利益的大小直接关联，因此工程建设管理活动中容易引发职务犯罪，突出表现在以下几种权力行使方式上： 命令 如限期拆除违法建筑，停止施工等 禁止 如禁止串通投标，禁止工程建设转包、挂靠等 许可 如用地审批，施工许可等 免除 如减免土地出让金、防空建设费等 确认 如地籍确认，房屋等级、面积确认等 撤销 如对无证设计、无证施工、转包和挂靠予以取缔，对通过违法手段获取的中标资格予以废除等 （2）建设管理行政权在犯罪易发环节中的具体体现 根据建设法律规定，重大工程建设按照以下程序进行： 重大工程建设程序的阶段划分 各阶段环节划分 （1）前期阶段 （决策分析阶段） 投资意向 投资机会分析 项目建议书 可行性研究 审批立项 （2）准备阶段 规划 获取土地使用权 拆迁 报建 工程发包承包 （3）实施阶段 工程勘察设计 设计文件审批 施工准备 工程施工 生产准备 （4）竣工验收、保修阶段 竣工验收 工程保养 （5）终结阶段 生产运营 投资后评估 ??? 其中，工程建设准备阶段涉及面广、环节多，是建设法律行政属性体现得最多的地方，也是最容易发生职务犯罪的环节。下面从法规授权视角，着重对这一阶段中依法行使权力的情况作一分析： ??? 规划。根据《城乡规划法》规定，在规划区域内建设的工程，必须取得符合城市规划或村庄、集镇规划的要求。其工程选址和布局，必须取得城市规划行政主管部门或村镇规划主管部门的同意、批准；在城市规划区内进行工程建设的，要依法先后领取城市规划行政主管部门核发的“选址意见书”、“建设用地规划许可证”、“建设工程规划许可证”，方能进行获取土地使用权、设计、施工等相关建设活动。在“一书两证”的行政许可环节容易引发职务犯罪。 ??? 获取土地使用权。根据《土地管理法》规定，工程建设用地需要征用农民土地的，必须先由国家征用农民土地，然后再将土地