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第九章 权利能力与行为能力的法律冲突法
第九章 权利能力和行为能力的法律冲突法 (Chapter Nine The Law of the Conflict of Laws for the Capacity for Rights and Capacity to Act) 一、自然人权利能力的法律适用 (一)自然人权利能力的法律冲突 权利能力包括一般权利能力和特别权利能力。 1.在权利能力开始方面,各国民法的理解与规定有很大差异,概括起来有阵痛说;露头说;独立呼吸说;出生完成说;存活说等。 2.在民事权利能力终止方面,各国均以自然人的死亡为权利能力的终期,但何时为死亡以及对于生理死亡的标志和宣告死亡的具体规定,各国立法及司法实践有较大分歧。 在生理死亡方面,关于公民自然死亡的时间界限,各国采用的标准不尽相同。即使在同一事件中死亡,各国规定的“推定存活制度”也不同。 在宣告失踪和宣告死亡方面,各国的法律冲突。 一、自然人权利能力的法律适用 (二)自然人权利能力的法律适用 对自然人权利能力的法律适用,各国立法和司法实践大致有三种做法: 1.适用有关法律关系准据法所属国的法律 2.适用法院地法 3.适用当事人的属人法 但大多数国家适用当事人的属人法,这种方法也最为合理。 一、自然人权利能力的法律适用 (三)涉外失踪或死亡宣告的管辖权与法律适用 对涉外失踪或死亡宣告案件的管辖权问题,有三种不同主张: 1.由当事人国籍国管辖 2.由他的住所地国宣告 3.原则上由失踪者本国法院管辖,但在一定条件下和一定范围内,可由其住所地国或居所地国管辖。 而大多数国家采取第三种观点。 对于涉外失踪或死亡宣告的法律适用,各国立法和实践原则上均适用失踪人属人法;但视失踪人国籍、住所、财产情况有不同主张。 二、自然人行为能力的法律适用 (一)自然人行为能力的法律冲突 1.自然人的民事行为能力的概念 自然人的民事行为能力,是指法律确认公民通过自己的行为从事民事活动,参加民事关系,取得民事权利和承担民事义务的能力。 2.关于法定的成年年龄的规定不同 3.关于禁治产制度的规定不同 二、自然人行为能力的法律适用 (二)自然人行为能力的法律适用 关于自然人行为能力的准据法,国际上通行的作法是原则上依当事人属人法。 我国《民法通则》第143条规定:“中华人民共和国公民定居国外的,他的民事行为能力可以适用定居国法律。” 我国最高人民法院的有关司法解释的补充规定。 二、自然人行为能力的法律适用 (三)禁治产宣告的管辖权与法律适用 1.禁治产宣告的管辖权 对于禁治产宣告管辖权的两种主张:一是只能由被宣告禁治产者的本国法院管辖;二是也可以由被宣告禁治产者的居所地国家的法院管辖。 多数国家实践倾向于第二种主张。 2.禁治产宣告的法律适用 (1)法院地法 (2)被宣告人的属人法 (3)被宣告人的本国法 (4)被宣告人本国法及法院地法 禁治产宣告同死亡宣告一样,一般都属于本国的公法行为,为维护内国人的利益,各国在司法实践中一般适用内国法(即法院地法)。 三、法人权利能力和行为能力的法律适用 (一)法人权利能力和行为能力的法律冲突 1.法人权利能力的概念 2.法人行为能力的概念 3.法人权利能力和行为能力的特点 由于各国民事立法的规定不尽相同,在国际私法实践中,法人的权利能力、行为能力常常发生法律冲突。 三、法人权利能力和行为能力的法律适用 (二)法人权利能力和行为能力的法律适用 解决法人权利能力和行为能力的法律冲突问题,国际上通行的作法是依法人属人法的规定。 在我国,最高人民法院印发的《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》中作了如下规定:“外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法,法人的民事行为能力依其本国法确定。外国法人在我国领域内进行的民事活动,必须符合我国的法律规定。” * * 一、自然人权利能力的法律适用 二、自然人行为能力的法律适用 三、法人权利能力和行为能力的法律适用 本章基本内容
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