[论文]紧急避险与正当防卫比较分析.doc

摘要 　　正当防卫和紧急避险，都是行为人的利益面临某种正在发生的危险，来不及请求国家机关的保护，不得已而根据自己的力量加以解决。正因如此， HYPERLINK /web/23244/ \t _blank 刑法明文规定，即便对他人造成了一定损害，也“不负刑事责任”。但是，正当防卫和紧急避险是在各自独立的历史条件下发展起来的 HYPERLINK \t _blank 法律制度，二者在免责根据、成立要件上都有所不同，这是不可否认的事实：正当防卫是对紧急不法的侵害行为所进行的反击，反击的对象是不法侵害人自身，具有“正对不正”的二面结构；相反地，紧急避险则是对与引起危险无关的第三者的利益造成损害，受害对象是与危险来源无关的第三者，具有“正对正”的三面结构。 　　关键词： 1、正当防卫 紧急避险 2、 构成要件 3、异同 　　一、正当防卫的含义及构成要件 　　家住豫西现年62岁的农民刘山娃（化名），于2003年5月28日从邻村喝酒回家后已是晚上11点钟，当他刚打开院门的大锁进了院子，便听到后院的牛圈中有响动，他想，不好，一定是有窃牛贼在偷他家圈中的2头老黄牛。这时刘山娃一道白光将手电照了过去，此时，这窃牛贼正手拉着一头黄牛准备逃跑，“抓贼，快抓贼啊”。刘山娃便大声喊叫村民，待刘山娃继续喊叫抓贼时，这小偷便从怀里掏出匕首向他刺来，在相互搏斗中，刘山娃夺过匕首刺伤了小偷的右手臂。小偷见打不过刘山娃便夺门而逃，后被赶来的群众抓获扭送到该乡派出所处理。但令刘山娃意想不到的是，事隔2个月后，刘山娃收到了法院送来的民事起诉状。原来，这小偷被刘刺伤后，住院一月有余，花医疗费4000多元。伤愈出院后，这小偷的家属便在县城专门聘请了 HYPERLINK /huangye/zls/ \t _blank 律师，以刘山娃侵犯了其生命健康权为由，要求刘山娃承担民事赔偿责任，而刘山娃认为自己刺伤小偷是属于正当防卫，遂拒绝赔偿。经法院判决后，刘山娃不承担任何赔偿责任，此盗牛贼因刘山娃正当防卫所受的医疗费用损失应自己负责，该法院依据有关法律规定依法驳回了小偷王某的诉讼请求。根据以上正当防卫的条件，刘某的行为属于正当防卫，不是侵权行为，即未侵犯小偷王某的生命健康权。因为刘某实施的防卫目的是为了保护本人的人身及财产免受侵害，且对方的侵害是违法，正在进行的。同时刘某的防卫反击，只是针对侵害人王某的人身而非第三者。另外，反击也未超过必要限度，刺伤的仅是王某的右手臂后，制止了王某的盗窃行为，从而排除了小偷王某欲对自己实施的人身伤害。 　　（一） 正当防卫的含义 　　根据刑法第20条第一款的规定，正当防卫是指为了国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害，对不法侵害人造成损害的行为。刑法明确规定，正当防卫，不负刑事责任。我国刑法中规定的正当防卫有两个鲜明的特点：第一，从客观上看，正当防卫行为是同违法犯罪行为作斗争，保护合法权益不受侵犯的正当行为，它不仅不具有社会危害性，而且是对社会有益的行为；第二，从主观上看，正当防卫行为是防卫人面对正在进行的不法侵害行为，出于保护国家、公共利益、本人或他人合法权利的目的，而采取的一种抵抗和制止不法侵害的防卫行为。行为人主观上不具有危害社会的故意和过失，它同违法犯罪行为有着本质的区别。比如妇女用剪刀扎死正在强奸自己的犯罪分子。这一行为从外表上看好象具有杀人罪的犯罪构成，实际上却是正当防卫的合法行为。 　　（二） 正当防卫的构成要件 　　法律赋予了每个公民正当防卫的权利，但这并不意味着可以任意实施，而不受任何条件的约束。由于正当防卫是采取给不法侵害者造成损害的方法实施的，所以法律又严禁滥用防卫权。只有符合条件的合法的防卫行为，才是正当的，才不负刑事责任。 　　起因条件——不法侵害行为的存在即不法侵害行为的真实性 　　正当防卫只能针对不法侵害行为来实施，这是正当防卫的本质所在。所谓不法侵害行为，是指对法 HYPERLINK /huangye/zlss/ \t _blank 律所保护的国家、公共利益、本人或他人的合法权益造成损害的行为。不法侵害行为有两个特征：一是不法侵害行为必须是危害社会的行为即具有社会危害性；二是不法侵害行为必须具有侵害的紧迫性。 不法侵害行为的真实性，是指不法侵害行为必须是实际存在的，即真正发生了不法侵害行为，而不是主观想象和推测的侵害。不法侵害行为的真实存在是进行正当防卫的前提条件，否则正当防卫就失去依据。那种本来不存在什么侵害行为，只是由于行为人认识上的错误，误认为存在着侵害行为，因而错误地实行正当防卫，造成他人无辜的损害。这种情况在刑法理论上称为“假想防卫”或“误想防卫”。例如，某人家中连续几夜丢失东西，遂提高警惕。一天晚间他从屋里隔窗户看见有个人进到院子里来，以为又是小偷