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浅议特许经营几个法律问题 　　摘要：近年来，我国特许经营发展迅速，在服务民生、促进消费、拉动民间投资、带动就业等方面起了重要作用。但是，特许经营作为逐渐兴起的一种新的经营方式，它的出现对传统的民商法理论造成了冲击。结合特许经营的特点，分析了特许经营的外部法律关系和内部法律关系、特许人与受许人的关系、特许经营权的法律性质等问题。 　　关键词：特许经营；连锁经营；外部法律关系；内部法律关系 　　中图分类号：D913 文献标志码：A 文章编号：1673-291X（2012）32-0178-03 　　特许经营是指特许经营权拥有者以合同约定的形式，允许被特许经营者有偿使用其名称、商标、专有技术、产品及运作管理经验等从事经营活动的商业经营模式或被认为连锁店的一种组织形式[1]。截至2010年底，我国特许经营体系已超过4　500个，位居世界第一，经营范围已覆盖70多个行业业态。中国连锁经营协会调查显示，2011年，中国特许联盟120强的销售规模达到了37.3亿元，比2010年增长了9.6%；特许连锁120强共拥有连锁店21.8万家，其中加盟店19.2万家，给社会提供就业岗位达到250万个。“十二五”期间将进一步规范和促进特许经营发展，充分发挥其在服务民生、促进消费、拉动民间投资、带动就业等方面的重要作用。特许经营制度也正向法制化、规模化、规范化进一步迈进。但是，特许经营的出现和发展对传统的民商法理论造成了冲击，特别是特许经营当事人的法律责任承担问题、特许人与受许人的关系、特许经营权的性质等问题是特许经营法律关系的难点问题，本文围绕上述问题进行探讨。 　　一、特许经营权的性质 　　注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源，是企业成为特许人的必备条件，也是被特许人签订特许经营合同所期望获得的资源。由于该等经营资源已经得到了市场和消费者的普遍认同，因而具有重要的使用价值和经济价值。一旦被特许人通过签订特许经营合同获得上述经营资源，市场和消费者就有可能对被特许人给予较高的评价，将有可能为被特许人带来经济效益。对于这种资源属于民法上的何种权利，具有什么法律属性，学者们持有不同的看法。比较统一的看法是，这种资源是特许经营权。 　　（一）特许经营权的概念和特征 　　1．特许经营权的概念 　　特许经营权，简称特许权，是指一个对于特有产品、设备、贸易专利或服务标志的经营系统拥有所有权的个人或企业（即特许人）在给予其他个人或企业（称为受许可人）在特定区域和时期以事先规定的方式进行同业经营活动的权利。 　　2．特许经营权的特征 　　特许经营权是一种复合型的、复杂的权利。这种权利本身具有如下特征： 　　第一，特许经营权的客体是一种“经营资格或能力”。特许经营权取得的关键和前提是“受许人”这一主体地位的取得，也就是说，特许经营权的取得，是使作为受许人的企业或个人获得从事特许经营事业的资格或能力。这种“资格或能力”的重要性就在于：准备加盟特许的受许人若没有获得特许经营权的授予，即不具备特许经营的资格，因而不能开展特许经营事业。特许经营权的客体“资格或能力”，与商事主体的“市场准入”原则在本质上是相通的，是否能通过授权而获得经营资格或能力，正是特许经营的“市场准入”问题[2]。 　　第二，特许经营权的权利内容具有不特定性。特许经营权的取得，即为经营资格或能力的授予。受许人获此“身份”之后，就可在一定地域和一定期限内，以固定方式使用属于特许人的商标、商业名称、专利、技术秘密、经营方式、诀窍及工作程序等一系列知识产权及专有权利进行生产或销售一定产品或服务。 　　第三，特许经营权的行使具有不完全的排他性和绝对性。受许人依据授权从事特许经营的同时，特许人可以将同一经营资格或能力再授予他人。 　　第四，特许经营权的转让必须接受适当的限制。合同规定的条件下，受许人可以将特许经营权分让给第三者，但由于第三者的权利源于特许经营人的权利，所以，如果特许人与受许人的合同因任何原因终止，则第三人的权利也立即终止。所以，受许人不可能像完整意义上的专有权人那样可以自由处分自己的权利[3]。 　　（二）关于特许经营权性质的不同学说 　　特许经营权作为一项民事权利是毋庸置疑的，可是该权利的法律性质却有不同的理解，并无统一的看法。对于特许经营权属于何种权利，主要有以下观点。 　　1．利用垄断权说。该学说将无形财产权从总体上分为两大类，即经营垄断权和顾客权利[4]。 　　2．经营权说。该学说认为，特许经营权是经营人对特许权人授予其经营管理的商标、服务标志、商业名称或经营模式等无形财产所享有的、在授权范围内进行经营性占有、使用和收益的权利。 　　3．无形财产权说。该学说将“企业授予的特许经营权”界定为，是一种无形财产权，是指商业企业通过政府授权或者契约的方式所