民事诉讼法讲义(期末习资料).doc

丘联恭老师口述民事诉讼法讲义 口述民事诉讼法讲义(一) 一九九九年 笔记版 丘联恭讲述 许士宦整理 目 录 壹、绪论 一、人性与民事诉讼法 二、宪法上理念之实现与民事诉讼之功能 三、纷争之解决手段 (一)和解 (二)调解 (三)仲裁 (四)非讼程序是否为纷争解决之手段 四、民事诉讼法之意义及特性 五、民事诉讼法之理念暨程序上基本要求 六、诉讼观之变迁 七、民事诉讼制度之目的 八、诉讼法之解释 九、民事诉讼法之分类及其解释 十、民事诉讼法之效力上界限 丘联恭老师口述民事诉讼法讲义之二 壹、绪　　论 一、人性与民事诉讼法 在开始研究民事诉讼法之绪论阶段，何以要提出此问题？此因目前先进国家及开发中国家，均有一共同追求之目标即建立一个人民，广义言之，不区分种族之任何人，皆能容易使用、接近之温暖而富有人性的司法制度。此项目标追求的法理基础是：尊重人的尊严之原则、国民主权的原理、国民的法主体性及有关平等权等之宪法上保障规定。关于此之理论阐释，可参照拙著「司法之现代化与程序法」（一九九二年）（下称「司法现代化」）第一七页至二○页及其相关注释之说明。 追求建立一个温暖而富有人性之诉讼或司法制度，让权利受侵犯之任何人，均可能很容易请求有权限之法院及时地救济。因为，全部法律均规定权利义务关系，所以，倘权利受侵犯竟未能获得救济，法律制度就会逐渐崩溃。假使权利受侵害之人，就其依法律可取得之权利（例如，依民法第一百八十四条规定，被撞伤之人对加害人有损害赔偿请求权）受侵害时，竟然找不到法院加以救济，或虽有法院但其诉讼程序过于艰难，则其依法取得之权利将变成没有意义，以致彼将不相信民法有关损害赔偿请求权之规定是具有作用的。假使义务人不履行债务（如：加害人不须履行损害赔偿责任）或履行很慢，而对其不自动履行，法院却很久以后始判决其败诉，甚至被害人之原告取得胜诉确定判决声请强制执行债务人财产时，执行法院亦进行缓慢，终致执行落空，未查封到任何财产，那么加害人将来骑机车或驾驶普通汽车，还会依法律秩序提高其注意程度吗？恐怕比以前更将漠视法律的存在。有关损害赔偿请求权等之实体法规范及其他所有法律，均为维护人之生活安定而设立，法律之运作过程如不能顾及人性，法律将为社会上生活之人所疏远，而不愿意相信它、不愿意接近它，不去了解、关心它，社会秩序即无法维持。 民事诉讼之运作是否合乎人性，主要不仅在法律如何规定，尤在于如何运用。例如在民诉法第二四条设有合意管辖之前提下，原告与被告双方约定某事件由某法院管辖裁判之合意，只要不违反民事诉讼法（如：第十条第一项）专属管辖之规定，原则上是有效，当事人应遵守。例如居住屏东县小琉球之消费者A，向总公司在台北之K公司屏东代理商以分期付款的方式购买电锅或电冰箱，于定型化之买卖契约书上订明，将来就物之瑕疵发生诉讼时，应以K总公司营业所在地即台北之地方法院为第一审管辖法院，此种约定效力如何？向来教科书均以为消费者既未受胁迫，该合意即为有效。然而，因电锅或电冰箱之瑕疵所受损害，或许仅有新台币二千元，消费者多不会至台北诉讼，因诉讼所为之花费（如车费、住宿费）可能有甚于此，并可能遭受额外之不便（如：经商需暂停营业或上班需向公司请假）。几乎每人遇此情形，均将实体法上（民法债篇）所保护之瑕疵担保的权利予以放弃，以致民法所保护之权利，为管辖合意之致力所否定。如果承认这种合意契约无条件有效，任何人在社会上生活将加倍困难，因为任何人之瑕疵担保等请求权，几乎皆得透过合意管辖契约之订定，终致成为无从请求法院救济，此无异实质上使实体法上之权利化为乌有。因此，行使权利之过程过份迂回、困难，无异剥夺消费者实体法上之权利。实体法上之权利欲真正不丧失其意义，犹需考虑当权利受侵害时，权利人得及时受到救济，尤其对经济上弱者，更是如此。 又如，假使上例之消费者A不住在屏东而居住乌来，距台北很近，但他是山地原住民，有语言隔阂，未受一般国语教育，当其出庭陈述，法官连通译均未使用，且对消费者所言又听不懂，如法官未听懂A之陈述即下判决，与上述情形又有何不同？其权利同样不能实现。不管屏东之消费者或乌来之消费者，其就被告应负瑕疵担保责任之事实应负举证责任，被告否认瑕疵时，原告即须加以证明，往往不是一次辩论期日即可宣判，而被告公司甚至委聘「第一流」律师，原告却无资力委聘律师。由此可知，不仅地理上原因，可能阻碍权利行使之途径，语言上之原因及专业知识上原因均可能阻碍权利行使之途径。 法律制度有其严密之体系，不能为少数人便利而更改。诉讼有其定型性，亦即，应该让多数使用法院之人，能事先知晓而预测到以何方式主张权利。为此，法律规定有一定之格式，例如民事诉讼法第二百四十四条规定，提起