人力资源管理师二级考试专业知识--劳关.docVIP

《专业知识》--劳关 第一节劳务派遣用工管理（部分增加） 第二节工资集体协商（部分增加） 第三节劳动安全卫生管理（部分增加） 第四节企业劳动争议处理（部分增加） 第一节 劳务派遣用工管理 【知识要求】 一、劳动关系含义与特征（新增） （一）劳动关系的含义 所谓劳动关系通常是指用人单位（雇主）与劳动者（雇员）之间在运用劳动者的劳动能力，实现劳动过程中所发生的关系。它是产权关系的另一种表现形式，而与劳动分工并无直接的联系。 （二）劳动关系的特征 1．劳动关系的内容是劳动 2．劳动关系具有人身关系属性和财产关系属性相结合的特点 3．劳动关系具有平等性和隶属性的特点 二、劳动法律关系的含义和特征（新增） （一）劳动法律关系 1.劳动法律关系是指劳动法律规范在调整劳动关系过程中所形成的雇员与雇主之间的权利义务关系，即雇员与雇主在实现现实的劳动过程中所发生的权利义务关系。 2.劳动关系经劳动法律规范、调整和保护后，即转变为劳动法律关系，雇主和雇员双方有明确的权利义务。 3.劳动法律关系与劳动关系的最主要区别在于劳动法律关系体现了国家意志。 （二）劳动法律关系的特征 1．劳动法律关系是劳动关系的现实形态 2．劳动法律关系的内容是权利和义务 3．劳动法律关系的双务关系 4．劳动法律关系具有国家强制性 （三）事实劳动关系 1．事实劳动关系的含义 《劳动合同法》规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”，“用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立”。也就是说，引起劳动关系产生的基本法律事实是用工而不是订立劳动合同。 用人单位与劳动者建立劳动关系的义务之一是订立书面的劳动合同。 事实劳动关系与劳动关系相比较只是缺少了一个形式要件——书面劳动合同。 2．事实劳动关系形成的原因 (1)不订立书面劳动合同而形成事实劳动关系。分为两种： 第一种是自始未订立书面劳动合同； 第二种是原劳动合同期满，用人单位和劳动者未以书面形式续订劳动合同，但劳动者仍在原单位工作。无书面形式的劳动合同是引起事实劳动关系发生的最主要的原因。 (2)无效劳动合同而形成事实劳动关系 (3)双重劳动关系而形成事实劳动关系 (4)以其他合同形式替代劳动合同而形成事实劳动关系。 3．关于事实劳动关系的法律规定 第一次在正式文件中提出事实劳动关系这一概念的是《关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见》。第八十二条规定：“用人单位与劳动者发生劳动争议不论是否订立劳动合同，只要存在事实劳动关系，并符合劳动法的适用范围和《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》的受案范围，劳动争议仲裁委员会均应受理。” 《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》对确立劳动关系做出了如下规定：（4项） 用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立： 用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； 用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； 劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证： 工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险费记录 用人单位向劳动者发放的“工作证”“服务证”等能够证明身份的证件。 劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”“报名表”等招用记录。 考勤记录 其他劳动者的证言等。 其中1）、3）、4）项由用人单位负举证责任。 建筑施工、矿山企业等用人单位将工程或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。 劳动者与用人单位就是否存在劳动关系引发争议的，可以向有管辖权的劳动争议仲裁委员会申请仲裁等。 《劳动合同法》于2008年1月1日起施行。它明确规定，“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”。它规定了三项措施： (1)放宽了订立劳动合同的时间要求，规定已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，如果在自用工之日起一个月内订立了书面劳动合同，其行为即不违法； (2)规定用人单位未在自用工之日起一个月内订立书面劳动合同的，自第二个月起向劳动者每月支付两倍工资； （3）规定用人单位自用工之日起满一年仍未与劳动者订立书面劳动合同的，除在不足一年的违法期间向劳动者每月支付两倍的工资外，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合 同。 此外，《劳动合同法实施条例》第五条规定，自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无须向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。前述规定可以有效地抑制事实劳动关系的发展。 三、劳务关系（新增） （一）