国际商法论ppt.ppt

第一章国际商法概述 第一节 国际商法的产生 一、国际商法的概念 调整国际商事交易和商事组织的各种关系的法律规范和惯例的总和。 国际商法的特征 具有商事性，是调整商主体和商行为的法律 调整的对象是国际商事法律关系，具有国际性，包括主体分处于不同的国家，或者商事关系客体位于国外，或者产生、变更商事关系的事实发生在国外 调整范围由传统的国际货物买卖涉及到的公司、票据、海商、保险，发展到国际技术转让、知识产权转让、国际投融资、国际工程承包、国际服务贸易 国际商法的特征 国际商法是法律与惯例的综合体，既有公法内容又有私法涉及到国际机构制定的各项决议、公约，以及各国间的双边、多边条约 与相近法律的关系 （1）与民法的联系与区别 联系：基本法与特别法 区别：国际性、规则原则、调整的法律关系 国际商法的产生与发展 （2）与经济法的联系与区别 联系：都调整一定的经济关系 区别：调整着眼点、主体、规范形式、法律后果 （3）与国际私法的联系与区别 联系：都调整跨越国界的关系 区别：调整的法律关系、是否包含法律适用的规则 第一节国际商法概述 （4）与国际贸易法的联系与区别 联系：渊源相同 区别：调整范围、内容 （5）与国际经济法的联系与区别 联系：国际的商事或经济关系 区别：内容、渊源、基本原则 国际商法的产生与发展 1、起源于欧洲商人法 原因：交易需要各国商人规范相同、商人自我管理保护的需要 商人法的主要依据是罗马私法，因为：1）商品经济发展的相似性使得崇尚自由、平等的罗马法适合中世纪商人法；而且当时欧洲大多数国家的法院还没有建立与经济发展需要的新规则； 2）地理位置的接近和帝国永续理论以及基督教对罗马法传播的稳定与持久； 3）罗马法学的繁荣使得罗马法合理化与体系化，易于对外传播，切入欧洲社会的生活 2、国内法取而代之 3、现代商人法 国际商法的产生与发展 4、历史演进的启示： 以商品经济为基础、以自由贸易为前提、以意思自治为基本原则、以商人习惯法和商事惯例为主干、维护交易秩序为宗旨，是市场经济法律秩序不可缺少的重要内容。 国际商法的渊源 1、国际条约 2、国际惯例 3、各国有关商事交易的国内法是重要补充 1）规范调整对象企业和个人的需要、商事主体交易需要、商事仲裁需要 2）国际条约和国际惯例的局限性 3）各国商法的趋同化 国际商法的渊源 2、与国内法渊源的区别 作用的范围：跨国界 形成的过程：私人自治 存在形式：不成文 我国商法发展概述 1904年清政府《钦定大清商律》 1914年北洋政府《商人通例》《公司条例》 南京国民政府民商统一法典和特别法 计划经济无须民商法运行 改革开放、市场经济逐步建立形成商法体系 西方国家两大法系 一、大陆法系（罗马法系） 1、大陆法系的结构：1）将全部法律分为公法和私法，2）编撰法典 2、地区构成 3、法律渊源：宪法、法典、法律和条例、习惯、判例、学理 4、法院组织 罗马法对西方法学的影响： 1）现代西方法学的渊源和先导，法国德国民法典都采纳了罗马帝国时期的法学著作《法学阶梯》的结构体系，确定的所有权绝对化、契约自由和过失责任 2）罗马法有关的契约、债务和继承制度、陪审制度、律师制度、诉讼制度都影响两大法系 西方国家两大法系 二、英美法系（普通法系） 特征：没有成文法典、没有公法私法之分、中程序法轻实体法、重法官判例轻法律条文、陪审团制度、独特的技术术语（信托、令状） 没有形成成文法的原因：（1）从未形成完整的奴隶制度；（2）普通法形成过程中不断的对抗与妥协，尤其是国王于世俗教会贵族的妥协；(3)没有一个正统的法律思想学说；（4）英国人特有的民族性 （一）英国法 1、英国法的结构：普通法和衡平法 1）普通法与衡平法的形成发展 衡平法的产生：弥补普通法的不足、以衡平原则审理在普通法院得不到保护的案件而发展形成的独立的规范、原则及法院系统 普通法的缺陷：(1)程序上的形式主义；（2）内容上的保守主义；（3）审判制度陈旧过时；（4）救济方法过于单一 衡平法的内容：（1）受益制；（2）衡平法上的赎回权；（3）形成“特别履行”和“法院禁令”救济方法；（4）诉讼程序上摈弃令状制度，可以书面或口头提起诉讼 衡平法的特点：(1）所调整的社会关系集中于封建社会内部早期发展起来的资本主义性质的商品经济关系；（2）受罗马法影响的重要表现，衡平原则的公平正义，愿与罗马法的自然力性；（3）大法官具有很大的自由裁量权 衡平法与普通法的关系：普通法是全方位的法律系统，衡平法则关注普通法调整不力的领域，衡平法既不健全普通法，也不能破坏普通法，而是辅助它 （二）美国法 1、美国法的结构除普通法与衡平法之分外，还有联邦法和州法之分 2、渊源：判例法、成文法 两大法系的比较 1、渊源不同 2、结构不同 3、司法实践对成文法的态度不同 4、法官权限 5