民事诉法学第六章.pptVIP

第三编 诉讼客体 第六章 诉的构成与类型 第一节 诉的构成 第二节 诉的类型 第三节 诉权 本章导学 诉的要素应当包括主观要素（诉讼主体）和客观要素（诉讼标的、诉讼请求及诉讼理由）两个方面。 诉可以分为确认之诉、给付之诉和形成之诉 诉权是当事人发动诉讼的基本权能。诉权与审判权的关系构成民事诉讼法律关系的基本内容。 第一节 诉的构成 一、诉的概念 诉，是指当事人向法院提出的，要求法院对其争议事项作出裁判的请求。 1．“诉”是基于民事纠纷而提出的　 2．诉是纠纷主体向法院提出的请求 3．诉是原告提出的特定的实体主张 4．诉的提起者（原告）和相对方（被告）是特定的 二、诉的构成 【6－1】甲、乙系邻居，甲的房屋在乙的房屋的北面。乙旧宅翻新.由于地势的特殊情况，甲以影响生活为由，要求乙不要开后窗。但乙执意开了后窗。后来在村委会调解下，双方达成协议：乙一次性补偿甲5000元，将后窗堵死。因乙并未按照协议堵上后窗。甲以乙侵犯相邻权为由向法院起诉。法院驳回原告的诉讼请求后，原告不服提起上诉，认为双方存在协议，被告应当按照约定将后窗堵死。请求二审法院改判被告违约。 问：（1）原告起诉时提起的诉和上诉时主张的诉是否为同一个诉？什么可以作为识别此诉与彼诉的依据？ （2）二审法院能否支持上诉人的上诉请求？ 诉的构成，是指构成一个完整的诉所必备的内容或因素。 关于诉的构成要素，学界有着不同的认识。 目前多数说认为，诉的要素应当包括主观要素和客观要素两个方面。 诉的主观要素即诉讼主体，就是当事人； 诉的客观要素包括诉讼标的、诉讼请求及其理由。 （一）当事人 诉的主体是当事人，任何一个诉都必须有当事人 。 （二）诉讼标的 诉讼标的是当事人争议的、请求法院裁判的事项 。 诉讼标的是诉的最本质要素，也是民事诉讼的核心。 诉讼标的与诉讼标的物是两个不同的概念 （三）诉讼请求 诉讼请求是指当事人在诉讼中以诉讼标的为基础所提出的，要求法院裁判的具体请求。 它包括当事人请求的质的规定性，如确认、给付、形成等权利保护形态上的要求，也包括请求量上的确定性等。 （四）诉讼理由。 诉讼理由是指原告起诉所以依据的事实和法律。 作为诉讼理由的事实通常包括两类：一是发生争议的事实经过，二是民事权利义务关系发生、变更和消灭的事实 。 作为诉讼理由的法律根据是指诉讼请求在实体法上的根据 诉的要素的实践意义在于： 1．它是审查诉是否成立的依据 2．诉的要素又是法院决定程序事项的基础 3．诉的要素是被告答辩和反诉的依据 4．诉的要素是使诉成立，并使诉特定化的标志。 三、诉讼标的理论 诉讼标的具有以下几个方面的意义： 1．诉讼行为围绕诉讼标的展开 2．诉讼标的是法院裁判的对象 3．诉讼标的是判定重复起诉的根据 4．诉讼标的是判断诉的合并、分离及诉的变更、追加的根据 诉讼标的理论也经历了一个发展变化的过程，先后出现了若干学说。 1．旧实体法说 旧实体法说是关于诉讼标的的传统学说，该说把原告主张的实体法上的请求权解释为诉讼标的。 2．诉讼法说 诉讼法说抛开实体法上的权利主张，完全从诉讼法立场去构建诉讼标的的理论，即利用原告在诉状中提出的诉的声明和事实理由来说明诉讼标的。 诉讼法说又分为二分肢说与一分肢说。 （1）二分肢说 二分肢说是指以当事人提出的诉的声明和为支持这一声明所陈述的事实情况来构筑诉讼标的，按照二分肢说，诉的声明（诉讼请求）与案件事实是诉讼标的的两个分肢。 二分肢说存在的问题是，当诉的声明相同，而事实理由有多个时，会形成多个诉讼标的。 （2）一分肢说 一分肢说仅仅以当事人诉的声明来构筑诉讼标的。 一分肢说通过把识别诉讼标的的依据单一化解决了二分肢说存在的问题 但这一学说也有自己的不足，当原告针对被告存在多个内容和数额相同的债权时，仅仅靠诉的声明，还不足以界定诉讼标的。 3．新实体法说 新实体法说认为，当基于同一生活事件有多个实体法规范赋予原告向被告主张权利时，在实体法上不是存在多个并行的请求权，而是只有一个请求权。 多个实体法规范所规定的权利成为当事人可以使用的不同攻击方法 4．诉讼标的的相对说 诉讼标的相对说主张根据诉讼的目的，诉讼的具体情形来灵活地识别和把握诉讼标的 相对说主张在防止重复起诉问题上，用一分肢说来识别诉讼标的，而在既判力问题上，用二分肢说来识别诉讼标的。 诉讼标的理论之争，实际上是请求权竞合问题引发的“理论陷阱” 民法处理请求权竞合问题上的价值取向是：既要最大限度地保护权利人的民事权益，又要避免义务人负双重民事责任。 我国《合同法》第122条采用赋予当事人选择权来解决请求权竞合问题 民诉法应当保障当事人选择权的实现 第二节 诉的类型 一、确认之