国际私学第六章.pptVIP

第六章 外国法适用的限制和排除制度 Exclusive Systems of the Application of Foreign Law 第六章 外国法适用的限制和排除制度 第一节 反致制度 第二节 法律规避 第三节 外国法的查明 第四节 公共秩序保留 第一节 反致制度 一、反致的概念 反致（renvoi）有广义和狭义之分。 狭义的反致，又称一级反致，是指对于某一涉外民商事案件，法院依其本国冲突规范的指引本应适用某外国法，而依该外国法中的冲突规范的指引却要适用法院地法，结果法院就适用了法院地国自己的实体法。 甲国 乙国 转致，又称二级反致，是指对于某一涉外民商事案件，甲国法院依其本国冲突现范的指引本应适用乙国法，而依乙国冲突规范的指引却要适用丙国法，结果甲国法院就适用了丙国的实体法。 甲国 乙国 丙国 间接反致，是指对于某一涉外民商事案件，甲国法院依其本国冲突规范的指引本应适用乙国法，而依乙国冲突规范的指引却要适用丙国法，而依丙国冲突规范的指引又要适用甲国法，结果甲国法院就适用了甲国自己的实体法。 甲国 乙国 丙国 二、反致产生的条件 1．根据审理案件的法院地国的理解，依其冲突规范的指引应予适用的某外国法，既指该外国的实体法，也指该外国的冲突法。 2．相关国家的冲突规范不一致，彼此也存在冲突。 3．致送关系的存在，是导致反致产生的客观条件。 三、关于反致的理论分歧 争论点 赞成反致的理由 反对反致的理由 国家主权 无损本国主权，且表现出对外国主权的尊重和礼让。 有损内国主权，有违本国冲突规范的意旨。 判决结果的一致性 在一定条件下有利于实现判决结果的一致性。 易于导致法律适用的循环指定，并不能保证判决结果的一致性。 外国法律体系的完整性 一国法律中的冲突规范和实体规范不可分，有利于保证外国法律体系的完整性。 一国冲突规范和实体规范分属不同的法律规范，不应混同。 法律适用的稳定性 增强法律适用的灵活性和适当性，有利于获得更公平合理的判决。 导致法律适用复杂化，有损法律适用的明确性和稳定性。 实际操作的方便 采用反致和间接反致的结果是导致内国实体法的适用，可减轻法院的司法负担，实际操作并无不便。 承认反致意味着要求法官考察和适用外国冲突规范，加重了司法负担，实际操作麻烦和困难。 第二节 法律规避 一、法律规避的概念 法律规避，又称法律欺诈或窃法作弊，是指涉外民商事关系当事人利用冲突规范的特点，故意制造或改变某种连结点，以避开本应对其适用的法律，而使另外对其有利的法律得以适用的一种逃法或脱法行为。 主观动机 被规避的对象 行为方式 客观结果 行为主体 构成要件 二、法律规避的构成要件 三、法律规避的效力 有效 无效：绝对无效；相对无效 四、我国关于法律规避的规定与实践 第三节 外国法的查明 一、外国法查明的概念 外国法的查明，是指一国法院在审理涉外民商事案件时，依其本国冲突规范的指引应适用某一外国实体法，因而对该外国实体法的存在和具体内容所作的查找和证明。 二、外国法查明的方法 1.当事人举证证明。 2.法官依职权查明，无须当事人举证。 3.法官依职权查明，当事人亦负有协助的义务。 三、外国法无法查明时的救济 1.以内国法替代。 2.驳回当事人的诉讼请求或抗辩。 3.适用同本应适用的外国法相近似或类似的法律。 4.适用一般法。 四、外国法的错误适用的救济 1.适用内国冲突规范的错误 （一）外国法错误适用的情形 2.适用外国法本身的错误 1.允许上诉 （二）救济措施 2.不允许上诉 五、我国关于外国法查明的规定及完善 第四节 公共秩序保留 一、公共秩序保留的概念 公共秩序，是指一个国家或社会的重大利益、基本政策、道德的基本观念或法律的基本原则。 公共秩序保留，就是指一国法院依其本国冲突规范的指引本应适用某外国法，却因适用该外国法会与法院地国的公共秩序相抵触因而排除其适用的一种保留制度。 二、公共秩序保留的作