2009商法备课料.ppt

第一章商法的概述 第一节商法的概念和特征 一：商法的概念 商法是指调整有关商事关系的一系列法律规范的总称。 （一）商法的调整对象是商事关系 1：商事关系是一种财产关系 2：商事关系是一种经营性财产关系 3：商事关系是一种独立的社会关系 （1）商事关系与民事关系的联系性 （2）商事关系与民事关系的差别性 第一：财富的增长与所有权的分离 第二：财富增长与权利转让 第三：财富增长与投资者责任 （二）商法是由一系列法律规范所构成的一个法律体系 1：商法的不同含义 2：商法体系的结构 3：商法的渊源 （1）制定法 （2）判例法 （3）司法解释 （4）自治性规则 （5）国际条约与国际惯例 二：商法的特征 （一）：营利性 （二）：技术性 （三）：公法性 （四）：国际性 商法的基本原则 一：商法基本原则概述 法律的原则，是指法律本质的体现，它贯穿于法的全过程，是立法、司法以及法律解释的指导原则。 二：商主体法定原则 (一)商主体严格法定 1：商主体的种类须依法律规定，法律未规定的商主体，当事人不得设立。 2：商主体的内容由法律规定。 3：商主体的设立、变更、终止须依法律规定 二、商事交易条件严格法定规则 （一）强制主义 （二）公示主义 (三)外观主义 （四）严格责任主义 三、交易公平原则 四、保障营利原则 五、促进营利原则 第二节商法和其他部门法的关系 一：商法和民法的关系 （一）：立法价值取向不同 1：民法追求公平，商法追求效益。 2：两者产生的经济基础不同 3：适用主体不同 4：法律规范的表现形式不同 二：商法与经济法的关系 （一）经济法的特点 第一，调整目标上具有单一性 第二，调整内容上具有经济性 第三，调整手段上具有经济性 （二）区别 第一，所调整的社会经济关系的性质不同 第二，调整对象的内容不同 第三，作用内容和作用基点不同 第四，法律性质和法律理念不同 思考：关于商法的独立性 一、民商合一与民商分立：形式商法的独立 自1807年法国实行民商分立的立法模式后的近百年中大陆法系多数国家均仿法国立法模式，分别制定了自己的民法典与商法典，如德国、日本、西班牙、卢森堡、比利时、葡萄牙、荷兰、阿根廷、墨西哥等。但进入 21 世纪后以瑞士民法典的制定为开端，大陆法系国家均采民商合一的立法模式，如瑞典、泰国、意大利、俄罗斯、匈牙利、蒙古、老挝等。 造成这种立法模式的变化，究竟是历史的巧合还是有其深刻的社会经济根源？ 西方国家的商法起源于欧洲中世纪地中海沿岸的商人习惯法。 商人基尔特为了维护商人的利益，解决商人之间的纠纷，制定了仅适用于商人的行会规章，有自己的商事习惯和裁判规则，甚至成立了自己的商事法院。这种商人习惯法历经11世纪至14世纪几百年的发展，对大陆法系各国的民商立法产生了重要影响。 随着国家政权的日益强大，商事习惯法逐渐被国家的商事立法所取代。最早进行商事立法的是法国。1563年法国即已设立商事法院，并任命商人为法官负责处理商事案件。1673年路易十四统治时期颁布《陆上商事条例》，1681年又颁布《海事条例》。至法国大革命胜利后，拿破仑为了巩固胜利成果，继1804年制定民法典后，又于1807年制定商法典。实际上，法国之所以实行民商分立，并非出于理性的认识与选择，主要是考虑到法国已有商事单行法 100多年，既不将其废除，也不并入民法中，而是将其合并成商法典。 进入20世纪以后，民商分立体制受到了第一次挑战。最早提出民商合一理论的是1847年意大利学者摩坦尼利，从立法上得到承认的是1907年瑞士民法典。 第三节商法的历史发展和与商事立法 一:古代的商事立法 二:中世纪的商事立法 三:近现代商法 (一):大陆法系的商事立法 1:民商分立的立法模式 所谓民商分立,是指民事商事分别立法,在民法典之外,另行制定商法典 (1)法国的商事立法 (2)德国的商事立法 (3)折衷商事立法模式 2:民商合一的立法模式 (二)英美法系的商事立法(略) 四:我国的商事立法 (一):中国商事立法简史 (二):建立和完善我国商事法律制度的意义 第一:商事法律制度建立和完善有利于商事主体独立地位的确认. 第二:商事法律制度建立和完善有利于多元化市场主体的构造. 第三:经济民主管理体制的建立. 五:中国商事立法体例的选择 (一):问题的缘由 (二):民商分立不可取 1:商法典模式是特定历史条件下的产物 2:将各种商事法律人为的编撰在一起,是一种理性的愚昧 第一:容易形成多层次抽象 第二:法典化形式不具有适应社会变迁的灵活性 3:商法无总则,何以成典? (三):完全式民商合一更不可取 (四):相对式民商合一是一种较为可取的方式 (五):最理想的模式是尊重立法实践自己的选择 第二章商事主体 第一节商事主体的概述 一、商事主体的概念和特征 （一）商