司法考试刘凤科刑法160题及答案.docVIP

2009 年讲义-刑法 刘凤科 第一讲刑法概说 〖考点归纳〗 1．刑法的谦抑性与存疑时有利于被告人的原则。 2．刑法的解释。 立法解释的限制；文理解释与论理解释；具体解释方法与目的解释。 3．罪刑法定原则。 思想基础：民主主义与尊重人权主义。 具体内容：形式的侧面与实质的侧面。 （1）法律主义（成文法），行政法规与规章、习惯法、判例不能成为刑法的渊源； （2）禁止不利于行为人的事后法（禁止溯及既往）； （3）禁止不利于行为人的类推解释； （4）禁止绝对不定刑与绝对不定期刑； （5）明确性要求（明确性具有相对性：立法与理论的合力）； （6）禁止处罚不当罚的行为； （7）禁止不均衡的、残虐的刑罚。 3．刑法的管辖权。 （1）国内犯：属地原则（旗国主义为补充）。犯罪地的确定；属地原则的例外。 （2）国外犯：属人原则；保护原则；普遍管辖原则。 〖模拟题〗 【例1】下述案件说法正确的是(B ) A．甲与乙没有共谋地同时向被害人开枪，其中一发子弹导致被害人死亡，但查不清楚是谁射出的子弹。甲乙都构成故意杀人罪（既遂）。（甲乙都构成故意杀人罪未遂） B．丙与丁共谋杀害被害人，同时向被害人开枪，其中一发子弹导致被害人死亡，但查不清楚是谁射出的子弹。丙丁都构成故意杀人罪（既遂）。 C．张三与李四没有共谋的伤害被害人，导致被害人轻伤。事后证明只有一人的行为导致其轻伤，但查不清楚谁的行为导致其轻伤。张三与李四构成故意伤害罪（未遂）。（两人都是轻伤的未遂，都无罪） 本项很重要，可能考案例分析题 D．甲单独入室盗窃被发现后，向被害人腹部猛踢一脚，被害人极力抓捕甲，经过现场的乙接受甲的援助请求并知道真相后，也向被害人的腹部猛踢一脚，被害人因脾脏破裂流血过多而死亡，但不能查明谁的行为导致其脾脏破裂。甲乙两人构成抢劫罪共犯，按照抢劫致人死亡的加重处罚情节量刑。（甲乙构成抢劫罪的共犯。按照部分实行全部责任，甲对加重结果承担责任，甲属于抢劫致人死亡的结果加重犯。乙属于承继的共犯，对先前行为导致的加重结果不负责，根据存疑时有利于行为人的原则，乙对死亡结果不负责。因此，甲乙构成抢劫罪的共犯，甲对死亡结果负责。） 【例2】关于罪刑法定原则，下列说法正确的是（D）。 A．缩小解释方法本身并不违反罪刑法定原则,根据缩小解释方法得出的解释结论一定符合罪刑法定原则的要求。所以，刑法第238 条组织他人卖淫罪中的“他人”可以缩小解释为女性。 B．刑法是其他法律的保障法和补充法，因此刑法的适用具有谦抑性，即应当遵循有利于行为人的原则。换言之，在解释刑法的时候，应当按照有利于行为人的角度解释，从而得出有力于行为人的解释结论。罪刑法定原则允许有利于行为人的类推解释、允许有利于行为人的溯及既往等就是这一思路的体现。 C．刑法分则的部分条文对犯罪的状况不作具体描述，只是表述该罪的罪名。这种立法体例不符合罪刑法定原则对明确性的要求。 D．刑事立法与刑事司法不允许在事后减少犯罪构成要件从而增加犯罪可能性，也不允许改变刑事证据规则，从而事后能够以较少或较简单的证据作为定罪根据。 【例3】关于刑法的解释，下列说法错误的是（D） A．刑法第261 条遗弃罪中的“负有扶养义务”的人，解释为既包括家庭成员，也包括负有扶养义务的其他人，属于扩大解释，不违反罪刑法定原则。（扩大至孤儿院、养老院等） B．刑法第241 条第2 款：“收买被拐卖的妇女，强行与其发生性关系的，依照本法第236 条（强奸罪）的规定定罪处罚。”其中的“性关系”应解释为仅指性交行为。这是一种缩小解释，不违反罪刑法定原则 C．将正在使用中的运钞车解释为金融机构属于扩大解释，将自动取款机解释为金融机构也属于扩大解释 D．刑法第315 条破坏监管秩序罪：“依法被关押的罪犯，有下列破坏监管秩序行为的，情节严重的，处三年以下有期徒刑：……。”其中的“罪犯”解释为包括犯罪嫌疑人和被告人，属于扩大解释。（属于类推解释。只包括已决犯，不包括犯罪嫌疑人） 【例4】对下列案件，我国不具有刑事管辖权的是（A ） A．美国人甲乘坐中国国际列车前往俄罗斯，列车进入俄罗斯国境后，该美国人在车上杀死了一个日本人。 （悬挂中国国旗包括：国旗、国徽、中国注册的船舶、航空器） B．一架开往日本的法国航空器飞经中国领空时，机上乘客菲律宾人乙劫持该航空器飞往中东某国。（属地管辖） C．老挝人丙要杀害越南人，子弹穿越中国领土打死越南人。（属地管辖） D．A、B、C、D 等十人谋划到中国杀人，只有一人入中国境实施犯罪被抓。（属地管辖） E．美国人丁欲杀死中国人，从美国寄有毒的信件，在美国海关信件被扣。（属地管辖） F．中国人戊，在美国犯罪，法定最高刑两年。（中国人犯罪，最高刑两年，可以管辖。属人管辖） G．意大利人汤姆，杀害在该国的中国人。（保护管辖） H．中国人张三乘坐外国船舶