公司法人治理结构设计c.doc

公司法人治理结构设计 一、 公司治理的定义：（一）法人治理结构与公司治理：　　英文“Corporate Governance”过去中译“法人治理结构”，近年更多地被译为“公司治理”。称“法人治理结构”为“公司治理结构”更清晰和准确。（二）公司治理的基本内涵：　　普通意义上公司治理是指：在出资人所有权与企业法人财产权相分离的基础上，建立的企业股东会、监事会、董事会、经理人，分权制衡的企业组织制度和运行机制。 （三）现代公司治理的内涵：　　1、古典公司治理：　　古典的公司治理都是为了保障资本的利益，即投资人的利益而设计的，在这个单一的公司治理命题下，公司组织只是资本追求利益的工具。　　2、近代公司治理：　　二战后，公司治理增加了新的重要内容，即“相关利益者”，指的是企业员工，贷款银行及社会等与企业利益相关的群体，大量的非出资人进入董事会，在德国，员工代表占将近一半董事会席位，在日本，经理层进入董事会是普遍现象。大多数企业的董事长是由企业内的老资格经理人担任的。在美国，很多大的跨国公司的董事会、社会专家身分的独立董事，甚至占了超过50%的比例。　　大量的非出资人进入董事会，参与公司的决策，不但规范了公司的经营管理，平衡了公司的相关者利益，也极大的缓解了社会矛盾，促进了各发达国家科学、合理的社会进化。　　3、现代公司治理：　　智力资本即“人力资本”登上历史舞台已经有十几年的历史了，美国从里根政府到克林顿政府，延续十年的上一轮经济高速增长就是以人力资本为核心动力的。　　人力资本是什么，简单地说，就是技术创新者和职业经理人，再准确地说人力资本是掌握领先创新技术和掌握先进管理思想的人。“人力资源”与“人力资本”的本质差异是看它是否持有公司股权。有股权就是资本。　　在资本和生产力这两种资源都已渡过稀缺阶段的背景下，智力资源已经成为推动企业发展的第一资源，当今，企业更多地是围绕技术创新和科学管理来营造企业的核心竞争力，这就不难理解为什么人力资本能够堂而皇之地进入公司治理结构，不是出资人却能享有股权了。　　现代公司治理结构必须涵盖货币资本，人力资本、相关利益群体等三个方面的利益和权利，以此为基础设计出的公司治理结构才能平衡公司内外相关利益者的权益。理顺公司内外的关系，并构建出能使公司价值最大化和效益最大化的现代企业管理架构。（四）国内公司治理误区：　　中国的公司法和其它与公司相关的法律都是围绕古典公司治理原理制订的，投资人即股东是公司唯一的财产所有人和管理权所有人。　　这种英、美200年前的公司治理制度带有明显的原始资本积累阶段的特征。它的背景是社会范围的资本稀缺。　　保护投资人权益的法学立意并不坏，但忽略了现代企业法人治理中的其它重要内容，就必然引发出一系列系统性的深层次的重大问题。在中国人的观念深处，企业员工利益和调动员工积极性被忽略了。智力价值被严重低估，社会范围内，不论国企还是民营企业，普遍出现授权障碍。企业决策随意，银行不良贷款居高不下，劳资矛盾激化，贫富两极分化，企业贪污、腐败盛行、经济交易潜规则普遍，边缘收入，灰色收入，成为不少人的主要收入等等。这一切都和公司治理结构的不合理有直接关系。（五）中国民营企业的特殊性：　　和公司法规定的相反，中国成功的民营企业主要的不是依靠私人投资为推动力发展起来的，概括成功民企的决定性因素，可以归结为：聪明才智、历史机会、和融资或贷款支持三种主要因素。　　聪明才智更多地是一个领袖人物，集中了一伙创业者的集体智慧，历史机会，主要是合适的时间，合适的地点，合适的市场机会，而融资或贷款更是一种稀缺资源，大多是依靠创业者发挥聪明才智。依托社会潜规则，极尽心智和人格魅力争取到的。更精简地说民企的成功靠的是聪明和运气，这就引申出一个有趣的学术问题。民企老板到底是货币资本家，还是人力资本家？其实民营企业的创业者和经营者更多地是带有了人力资本的色彩。 二、 公司治理的概念：（一）经济关系：　　公司治理首先是一种经济关系，而治理结构是一种经济安排。公司的出资人、经营管理者、企业员工、技术贡献者、监督管理者之间确定的一种用公司章程保障的经济关系。这种关系是财产权利的直接体现，基于一定的产权、治理结构安排的各方有各自的经济利益。（二）契约关系　　公司治理是一种契约关系。公司治理的各方实际都是通过契约纽带连接起来的。出资者（股东）授权董事会经营企业，这是一种信任托管的契约合同的形式订立双方的责权利，建立起契约关系。代理人在委托人授权的范围内行使法人代理权。监事会按照公司章程的规定行使监督权，董事会和经理人按相关的契约接受监督，各方均有明确的权力边界。这些契约的形式包括公司法、公司章程和有关的聘用合同、委托书、股东会决议、董事会决议等。（三）制度安排　　公司治理是一种制度安排。公司治理是适应现代企业产权制度的根本特点