论公司董事、监事、高级管理人员的法律责任.docVIP

论公司董事、监事、高级管理人员的法律责任2009年8月总第24卷第8期社科纵横S0CIALSCIENCESIUVIEWAug,2009V0L.24N0.8?法学探讨?论公司董事,监事,高级管理人员的法律责任张雨(陕西警官职业学院陕西西安710043)【内容摘要】董事,监事,高级管理人员不仅熟悉,掌管公司的内部事务和业务秘密,而且在法律和公司章程的范围内被授予了广泛的决策权,管理权,监督权和业务执行权.在现实生活中,一些公司董事,监事和高级管理人员利用职务之便,侵占公司和股东利益,甚至将个人的经营风险转嫁至公司承担,职务犯罪呈现出大幅上升趋势.为了保护公司,股东及债权人的合法权益,有效约束董事,监事和高级管理人员的行为,lt;公司法)及相关法律规定了公司董事,监事和高级管理人员应承担的法律责任o【关键词】董事监事高管人员法律责任中豳分类号:D922.291.9l文献标识码:A文章编号:1007—9106(2009)08-0070一O3一,董事,监事,高级管理人员的民事责任新《公司法》第217条规定:高级管理人员是指公司的经理,副经理,财务负责人,上市公司《会秘书和公司章程规定的其他人员.新《公司法》第150条规定:董事,监事,高级管理人员执行公司职务时违反法律,行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任.从该条规定上来看,董事,监事,高级管理人员应承担民事责任,而民事责任主要是指经济赔偿责任,应当具备四个条件:一是必须是董事,监事,高管人员的行为给公司造成了损害;二是损害行为必须是行为人违反法律,行政法规或者公司章程执行公司职务的行为;三是违法行为与损害事实之间必须存在因果关系;四是行为人主观上必须有过错,即必须有过失或故意.公司董事,监事,高级管理人员都负有遵守法律,法规和公司章程,忠实履行自己职责的义务.当他们怠于履行自己的职权给公司造成损害时,便应该向公司承担责任.对公司承担责任的情形可分两种:一是通过积极的行为侵害了公司的利益,如泄露公司秘密,侵占公司财产行为,给公司造成损害,直接就损害的数额进行赔偿;二是通过消极的行为,侵害了公司的利益,换言之,其应该履行上述积极义务而没有履行,最典型的表现就是怠于行使自己的职权,给公司造成损害,应该对公司承担赔偿责任.另外,除了对公司承担责任外,公司董事,监事,高级管理70人员在履行职务的过程中给他人造成损失的,还应该对第三人承担民事责任.如《证券法》第63条规定,发行人,承销的证券公司公告招股说明书,公司债券募集办法,财务会计报告,上市报告文件,年度报告,中期报告,临时报告存在虚假记载,误导性陈述或重大遗漏,致使投资者在证券交易中遭受损失的,发行人承销的证券公司应当承担赔偿责任.发行人,承销的证券公司的负有责任的董事,监事,经理应当承担连带赔偿责任.那么,究竟由谁来追究公司董事,监事,高级管理人员的民事责任?又如何追究呢?新《公司法不但规定了公司可以作为民事主体直接向人民法院提起诉讼,要求公司董事,监事,高级管理人员承担责任,还规定了如下两种方式:(一)股东间接诉讼.一般说来,民事主体只能为保护自己的利益而以自己的名义主张权利并提起诉讼.也就是说,当股东利益直接受到损害时,其可以自己的名义提起诉讼.而当公司利益受到损害时,只能由公司提起诉讼.但是,在实践中,大股东操纵董事,监事,高级管理人员损害公司利益和中小股东利益的情况时有发生,迫切需要强化对公司利益和中小股东利益的保护机制.于是公司法借鉴了国外公司法已普遍采用的股东间接诉讼的规则.所谓股东间接诉讼即是为了解决这个问题,是专门赋予股东为了公司利益而提起损害赔偿诉讼的制度安排.具体是指公司的董事,监?作者简介:张雨,陕西警官职业学院副教授.主要从事经济法,公司法,劳动法研究.事,高级管理人员在执行职务时违犯法律,行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失,而公司又怠于行使起诉权时,符合条件的股东可以以自己的名义向法院提起损害赔偿的诉讼.由于不是直接诉权,因此又被称为间接诉讼,代表诉讼,代位诉讼,派生诉讼等.股东间接诉讼可以有力地保护股东的利益,但同时也可能面临有人滥诉或者借此恶意伤害公司的情况,因此也同时需要做一些限制性规定.新《公司法》第152条明确规定了股东间接诉讼:董事,高级管理人员有本法第150条规定的情形的,有限责任公司的股东,股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东,可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼;监事有本法第150条规定的情形的,前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼.监事会,不设监事会的有限责任公司的监事,或者董事会,执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼,或者自收到请求