电大法律本科毕业论文：对正当防卫中一些问题的理解.docVIP

PAGE 中央广播电视大学人才培养模式改革和开放教育法学专业毕业论文对正当防卫中一些问题的理解姓　　名：　 学　　校： 学　　号： 　 指导教师：　 　 定稿日期：　 内 容 提 要 ?　　结合我国新旧《刑法》关于对正当防卫作了明确的规定，并对其中的一些问题如：正当防卫、防卫过当、不法侵害、无过当防卫等提出自己看法。[关键词]：正当防卫 防卫过当 不法侵害 无过当防卫目 录一、正当防卫的概念和构成条件………………………1-4二、正当防卫的法律效果………………………4三防卫过当…………………4-5四、关于无过当防卫 …………………………………5-6五、参考文献 …………………………………………………………6-7?? 对正当防卫中一些问题的理解一、正当防卫的概念和构成条件?正当防卫，我国79年刑法第十七条规定：“为了使公共利益、本人或他人的人身和其他权利免受止在进行的不法侵害，而采取的正当防卫行为，不负刑事责任。正当防卫超过必要限度造成不应有的危害的，应当负刑事责任；但是应当酌情减轻或者免除处罚。”不可否认，这一条文起到了一定的积极作用，但由于它是建立在传统的正当防卫又观念基础之上的立法产物，把正当防卫与刑事犯罪紧密联系；对正当防卫的界限缺乏明确界定；司法实践中对防卫人过于苛求，不能实事求是地处理防卫案件。因此，新刑法对正当防卫立法作了重大修改，为公民积极行使正当防卫权提供了明确、具体的条件。????新刑法第二十条分三款进行了规定： ???第一款?为了使国家公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进的不法侵害，而采取的制止不法侵害行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。 ???第二款?正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的。应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。 ???第三款?对正在进行的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。 ????从以上规定可以看出，新刑法中的正当防卫制度较旧刑法有可了以下变动:?????1、增加了保护利益的内容，扩大了保护对象范围。 ????2、增加了对不法侵害人造成损害的内容，从而使正当防卫的概念更加明确,也为正当防卫的认定提供了法律依据和标准。 ????3、放宽了防卫限度的条件。79刑法规定，正当防卫超过必要限度造成不应有的危害是防卫过当，而新刑法则修改为正当防卫的明显超过必要限度造成重大损害的是防卫过当。可见，新正当防卫的限度大大放宽，在确定防卫行为是否应负法律上的刑事责任时，必要限度成为参照标准而不再时绝对标准。 ????4、规定了无过当之防卫,即绝对正当防卫。这时新正当防卫制度较正当防卫制度的最重要的修改。它规定了被害人受到正在进行的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他危机人身安全的犯罪行为侵害的情况下，为制止这种暴力侵害而实行的正当防卫，即使造成了不法侵害人伤亡，亦应以正当防卫论，不存在防卫过当问题，即是严重危及人身安全的暴力犯罪，没有防卫限度的?限制，只要实行防卫行为。就是正当防卫 ????5、将正当防卫行为由“应当酌情减轻或免除处罚”改为“应当减轻或免除处罚”。这一修改消除?了对过当行为处罚上的误区，使减轻或免除处罚成为法定的硬性规定，即某一加害行为只要认定为防卫过当，在坚持加害者负刑事责任的同时，必须予以减轻或免除处罚，而不象以往那样在综合防卫过当的动机、手段、时间条件、危害后果等基础上决定是否给予减轻或免除处罚。这样旧确保了对防卫过当“罪当其罪”。 ????法律赋予每个人的正当防卫权利不可任意滥用，必须符合一定的条件在刑法理论上，认为符合正当防卫必须同时具备五个条件:? ????（一）正当防卫的起因条件——必须有不法侵害行为发生。?1、必须有不法侵害行为发生。对合法行为不能实施防卫。?2、不法侵害行为必须是真实存在的，而不是假想的。没有不法侵害，行为人误以为有不法侵害发生而实施所谓的防卫，称为假想防卫。假想防卫，则看行为人主观上有无罪过而确定行为人是否承担刑事责任。?3、不法侵害行为通常应是人的不法行为。?  对不法侵害的理解，在新旧刑法中都没有作出明确的解释，从新旧刑法的有关条文看，在刑法的立法技术上涉及“不法侵害”一词时，可以看出并不只是限指触犯了刑事法律应受刑罚处罚的犯罪行为，也包括与犯罪手段基本相同，但尚未触犯刑法的一般违法行为和虽然触犯刑法，但情节显著轻微，危害不大的行为。结合我国79年刑法以及新刑法的规定，众多的法律工作者都认为防卫行为是针对不法侵害行为实施的，而不法侵害行为，既包括一般的违法行为，也