合伙企业专题研究.docVIP

上市专题研究31：合伙企业专题研究【基本规定】一、立法旨意1、规范合伙企业的行为，保护合伙企业及其合伙人、债权人的合法权益。2、旧法只表明合伙企业是为了保护合伙人的利益，而新的法规明确了债权人利益。【在新法颁布前，虽然合伙人对外承担无限责任，但是由于诚信的缺失，并且合伙没有最低注册资本额的限制，债权人利益的保护一直不到位。】二、设立主体1、合伙企业是指自然人、法人和其他组织在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。【旧的合伙企业法没有明确哪些主体可以作为合伙人，从而引发实践中对于“法人”可否成为合伙人的讨论，现在明确了法人可以担任合伙人。】2、普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。【明确合伙的形态，并增加了有限合伙企业。】3、有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。4、国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。【注意这里没有规定他们不可以成为“有限合伙人”，另外注意这里与公司法某些规定的对比。】三、合伙协议1、依法由全体合伙人协商一致、以书面形式订立；应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用原则。2、新法强调了合伙企业的独立性，更加强调了合伙企业的意思自治，从而合伙协议的作用和地位更加突出。四、纳税规范1、合伙企业的生产经营所得和其他所得，按照国家有关税收规定，由合伙人分别缴纳所得税。2、对合伙企业的经营所得和其他所得不征收所得税，只对合伙人从合伙企业取得的收入征收所得税，是国际上的普遍做法，也是合伙企业同公司等其他企业组织形式相比具有吸引力的地方。3、现行合伙企业法没有对合伙企业是否缴纳企业所得税问题进行规定。在该法实施过程中，2000年国务院规定对合伙企业停止征收企业所得税，只对其合伙人比照个体工商户的生产经营所得征收个人所得税。因此，实践中对合伙企业也是不征收企业所得税的。这次修改合伙企业法，根据合伙企业的特点，并结合实践经验，对合伙企业是否缴纳所得税问题予以明确。五、事项变更1、合伙企业登记事项发生变更的，执行合伙事务的合伙人应当自作出变更决定或者发生变更事由之日起十五日内，向企业登记机关申请办理变更登记。【新法对于申请人也进行了明确，为“执行合伙事务的合伙人”，主要是因为有限合伙只能由普通合伙人来执行合伙事务。】2、旧法对于变更原因有设置但是又比较模糊，如合伙退伙等原因，新法干脆没有做出规定。【普通合伙企业】一、合伙企业设立（一）设立条件1、有二个以上合伙人；【合伙人不局限于自然人，且没有规定人数上限】2、有书面合伙协议；3、有合伙人认缴或者实际缴付的出资；【从实缴资本改为“认缴”资本也可以，允许分期出资；合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付期限，履行出资义务。以非货币财产出资需要办理财产权转移手续的，应当依法办理。】4、有合伙企业的名称和生产经营场所；5、其他条件。（二）出资方式1、合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。【原法要求劳务出资的必须经过全体合伙人协商一致同意，新法取消了此规定。】2、需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。3、合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。【劳务出资因其有特殊情，因此评估方式和评估结果也会不同，因此新法要求劳务出资的作价在协议中载明，这对于日后解决合伙纠纷明确权利义务关系提供了良好的法律保障。】（四）合伙协议1、合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效；合伙人按照合伙协议享有权利，履行义务。2、修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意，但是合伙协议另有约定的除外。合伙协议未约定或者约定不明确的事项，由合伙人协商决定，协商不成的依法处理。二、合伙企业财产（一）财产范围1、合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。2、新法做出了更为明确的规定，凸现“合伙的相对独立性”，倾向于更好的保护合伙的财产和利益。（二）财产处置1、合伙人在合伙企业清算前不得请求分割合伙企业的财产，另有规定的除外。2、合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人（三）财产转让1、除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意，在同等条件下其他合伙人有优先购买权。合伙人以外的人经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人。2、合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。（四）财产出质1、合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意，未经其他合伙