奸淫幼女犯罪立法比较的研究.docxVIP

奸淫幼女犯罪立法比较研究 黄俊平 ???????? 奸淫幼女犯罪是一种严重的性犯罪，各国刑法中都有规定，我国也不例外。但由于我国刑法典对奸淫幼女犯罪的规定过于简略，致使在刑法理论及司法实践上对该罪的认定存在诸多分歧。本文拟以各国、各地区刑法的相关规定为基础，对奸淫幼女犯罪的立法概况、构成特征、起诉方式及处罚等方面进行比较分析，以期更准确地把握该罪的构成特征，从而完善相关刑事立法。????????一、奸淫幼女犯罪的立法概况????????对于奸淫幼女犯罪的立法概况可以从两个方面进行考察：????（一）本罪之归属????某种犯罪在刑法典中的归类，反映着立法者对该行为所侵害法益的认定。就奸淫幼女犯罪来说，世界各国、各地区主要有三种归类情形：第一种，将奸淫幼女犯罪作为侵害社会法益的行为，置于妨害风化等类罪中。日本、瑞士、奥地利等国刑法即是这种情形。 第二种，将其视为侵犯公民个人法益的犯罪。这是现行各国刑法的主要作法，俄罗斯、德国、朝鲜、英国、美国各州及我国香港地区刑法都属这种情况。第三种，也有少数国家刑法按危害程度的不同将性犯罪分列在侵犯人身类罪与危害公共道德类罪中，例如《加拿大刑事法典》。? ????法国、意大利及我国台湾地区刑法 则是由第一种归类情形改为第二种的。另外，《日本改正刑法草案》（1974年）也将包括奸淫幼女在内的奸淫犯罪与猥亵犯罪单独规定为“奸淫罪”章，将以社会法益为主要法益的其他性犯罪另规定为“妨害风俗罪”章 ，但这一修改因该《草案》没有通过而未能付诸实施。对性犯罪的侵害法益重新加以认定，是近现代各国刑法进行相关修订的主要趋势，这一潮流与人们对婚姻、家庭及性的观念的变化及对个体权利的逐渐重视是分不开的。????从人权保障的角度看，将奸淫幼女犯罪首先视为侵犯个人法益而不是社会法益的犯罪具有其进步意义。我国1979年刑法典诞生时期，已是世界范围内反思国家本位、重视个体权利观念日盛的时期，加之我国刚走过动乱的年代，人们痛定思痛，意识到保护公民个人权利的必要性与重要性，这些都对我国刑事立法产生着积极的影响。我国新旧刑法典均将奸淫幼女等主要性犯罪规定为侵犯公民人身权利的犯罪正说明了这一点。????（二）关于奸淫幼女犯罪的罪名????各国各地区刑法在本罪罪名的规定上主要有以下几种情况：????1．独立罪名、独立罪状式????不少国家将奸淫幼女行为单设一个罪名，用独立的罪状描述并配以法定刑，例如英国《1956年性犯罪法》第5条规定的“与13岁以下的少女性交罪” 。采用这一法例的还有奥地利及美国有些州刑法典。 ????2．与强奸罪合一式????日本等不少国家刑法采用了这种规定方式。这种规定方式又存在三种具体情况：第一，纽约州式。美国纽约州刑法典把普通强奸（即以法定年龄以上的人为对象的强奸）和法定强奸（即奸淫幼女犯罪）规定在一起，按被告人和被害人的年龄及使用暴力的程度等情节，把奸淫幼女犯罪列为三级强奸罪的法定情形； 第二，法国式。《法国刑法典》及我国台湾刑法将奸淫幼女规定为强奸罪的法定从重处罚情节之一，并未像前一种那样分等级；第三，印度式。《印度刑法典》中，奸淫幼女也是强奸罪的一种法定情形，但并不是从重处罚情节， 这一点与法国刑法的规定又有所不同。????3．分列式????这是将与幼女非法性交的犯罪行为区分不同情形分别规定在不同的犯罪中。如《意大利刑法典》将行为人采用暴力等强制手段奸淫幼女的情形规定为普通强奸罪的一种加重构成；将非基于强制手段的行为人与幼女性交的行为单独规定为一个罪名，即“与未成年人发生性行为罪”。 ????4．与猥亵犯罪合一式????即将奸淫幼女作为猥亵类罪的一种情形。《德国刑法典》就是将对儿童的性侵犯行为合并规定为一个罪名即“对儿童的性行为罪”， 《瑞士联邦刑法典》也是将对未成年人不同形式的性犯罪规定在一起。 ????我国刑法典第236条第1款规定了普通强奸罪，第2款紧接着规定了奸淫幼女犯罪，从“以……论”这种法律拟制立法技术上看，我国刑法典显然采取了“与强奸罪合一式”的罪名规定方式。①????从违背妇女意志这一本质上看，奸淫幼女行为与对成年妇女的强奸罪相同，因此合一式规定方式不无道理。然而同是违背妇女意志，却又不完全相同：对成年妇女的强奸是事实上违背女性的意志，而奸淫幼女行为则是法定的违背女性意志，而且，除这一区别外，法定强奸与普通强奸在构成特征上也是差异多多，从这个角度讲，独立罪名、独立罪状式法例也是可行的。再者，从客观特征上看，奸淫幼女行为与普通强奸很易区分，而往往与猥亵罪容易混淆。从这个角度上讲，将奸淫幼女规定为猥亵罪的一种法定情形也未尝不可。可见，对于奸淫幼女行为罪名的规定方式，关键不在于采取哪种方式，而在于法律规定得是否明确，是否具有可操作性，不致在确定罪名上