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论外商投资企业设立制度的改革 摘要:统一外商投资立法，将外商投资企业设立制度由审批制度改为登记制度，统一设立标准，简化设立手续和和程序，改全程审批为竞争过程监管，有利于吸引外资和加强外资监管。 关键词:外商投资企业审批登记改革 形成于改革开放初期的外商投资企业设立制度，在市场经济的建立和完善过程中也屡经变革和创新，不断完善，有力促进了外资引进和和监管，然而市场经济的发展也对外商投资企业设立制度提出了新要求，我国有必要对现行外商投资企业设立制度继续进行改革创新和完善,同时要加强对外商投资企业的管理，尤其是要注重外资对国家安全影响的审查和反垄断监控。 一、外商投资企业设立制度应由审批制逐步过渡到登记制 我国的一直以来重视用计划手段和行政手段管理外商投资企业，其表现就是对外商投资企业实行严格审批，从外商投资企业的设立、变更、终止实行全程审批，甚至连经营事项都要审批，近年虽有放宽，但仍然过于严苛。外资审批制度对外商投资企业设立及具体民事行为的过度限制，与市场经济体制之间发生大量冲突，给法院的司法审判增加了难度。 我国的经济实力已经达到较高水平，转变职能后的政府能熟练运用市场手段调控经济，外商投资企业作为市场主体正逐步融入我国的市场经济，对外商投资企业的监管应该由计划手段和行政手段为主变为市场手段为主，应该由市场对外商投资企业进行优胜劣汰。对外商投资企业应该逐步由设立审批监管为主转变为市场竞争过程监管为主，由全程审批逐步转变为对外资进行国家安全、反垄断审查监控为主。 我国的社会主义法律体系已经形成，我国正步入法治社会，这就要求对外商投资企业的监管手段要由审批为主的行政手段向登记制为主的法律手段为主转变。在市场规制方面，2008年8月1日，我国《反垄断法》正式施行，对内资和外商投资的反垄断审查机制开始确立。在税法上，1994年以来我国的流转税、财产税等税法已经对外商投资企业实行国民待遇，2008年1月1日开始，我国又统一了内外资企业所得税法。我国的民商法、经济法、行政法、劳动法等部门法都逐步完备，对外商投资企业和内资企业实行同样的法律监管自然水道渠成。 我国实行外商投资企业和内资企业双轨制的企业立法，外商投资企业按照合伙外资企业、中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业分别立法，法律规定不同，法律地位和待遇不同，市场竞争起点就不公平，这种由法律造成的不公平是最不应该的。在市场经济条件下，内资企业一直要求对外资实行国民待遇，取消其超国民待遇，加入wto十余年来我国正逐步对外商投资企业实行国民待遇，以利于内资企业与外商投资企业进行平等竞争。21世纪以来，特别是加入wto后，我国颁布或者修订了个人独资企业法、合伙企业法和公司法，顺应市场经济的要求，确立了个人独资企业、普通合伙企业、有限合伙企业、有限责任公司、股份有限公司、一人公司和国有独资公司等多元化的企业组织形式，全面确立了公司企业的登记制度。内资企业和外商投资企业的组织形式已经逐步趋同，基本采用独资企业、有限公司、股份公司和和合伙企业等形式，内部治理结构也基本采用股东会、董事会、监事会或者合伙人会议，经营上也多采取经理负责制。多年来，学界一直呼吁统一外商投资企业立法，并统一内外资企业法。现在我国的经济和法律发展多年累积的成就和经验已经为统一奠定了基础，统一内外资企业立法有利于市场经济的发展和繁荣。我国应该逐步合并中外合资经营企业法、中外合作经营企业法和外资企业法，外商投资企业在法律上也应实行国民待遇，和内资企业一样适用个人独资企业法、合伙企业法和公司法，考虑外资的特殊性在公司法等法律中可增加特殊规定。随立法的统一，外商投资企业设立制度逐步由审批制过渡为登记制。 当然，我国的外商投资情况较为复杂，政府对外商投资监管手段的变化有一个适应过程，将外商投资企业设立制度由审批制转变为登记制需要一个过程。在这个过程中，可以两步走，第一步是从审批制度过渡到登记和审批并存的制度，这一步我国部分地区正在改革，第二步再从登记和审批并存的制度过渡到登记制度。改审批制为登记制，并非完全取消审批制度，鉴于我国国情，对外商投资的领域还是要有限制的，在新闻媒体、军工等行业对外商投资作限制还是有必要的，对这些行业的限制可以采用直接审批限制，对其他行业的外商投资企业设立采用登记制，采用反垄断法、反不正当竞争法的法律监管为主。对外商投资企业的外汇管理、税务管理也随着外商投资企业设立制度的改革而逐步随之完善。 二、外商投资企业设立制度改革的具体建议 (一)外商投资企业设立审批登记机关的改革 我国对外商投资企业的设立制度要逐步演进到登记制度，首先要下放设立审